《公司法課程專題研究報告最終版》-預覽頁

　

【正文】 公司必須保護職工的合法權益，依法與職工簽訂勞動合同，參加社會保險，加強勞動保護，實現安全生產。公司工會代表職工就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛生等事項依法與公司簽訂集體合同。公司應當為黨組織的活動提供必要條件。 第二十一條 公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。 股東依照前款規定提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保。 財務會計報告應當依照法律、行政法規和國務院財政部門的規定制作。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 股東會、股東大會或者董事會違反前款規定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規定分配的利潤退還公司。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。 第一百七十一條 公司應當向聘用的會計師事務所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。 一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自 公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。 公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。 股份有限公司為增加注冊資本發行新股時，股東認購新股，依照本法設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。 第一百八十二條 公司有本法第一百八十一條第（一）項情形的，可以通過修改公司章程而存續。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。 第一百八十六條 清算組應當自成立之日起十日內通知債權人，并于六十日內在報紙上公告。 在申報債權期間，清算組不得對債權人進行清償。公司財產在未依照前款規定清償前，不得分配給股東。 第一百九十條 清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務。 第十一章 外國公司的分支機構 第一百九十二條 本法所稱外國公司是指依照外國法律在中國境外設立的公司。 對外國公司分支機構的經營資金需要規定最低限額的，由國務院另行規定。 外國公司對其分支機構在中國境內進行經營活動承擔民事責任。 第十二章 法律責任 第一百九十九條 違反本法規定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業執照。 第二百零三條 公司在依法向有關主管部門提供的財務會計報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實的，由有關主管部門對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。 第二百零六條 公司在清算期間開展與清算無關的經營活動的，由公司登記機關予以警告，沒收違法所得。 承擔資產評估、驗資或者驗證的機構因過失提供有重大遺漏的報告的，由公司登記機關責令改正，情節較重的，處以所得收入一倍以上五倍以下的罰款，并可以由有關主管部門依法責令該機構停業、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業執照。 第二百一十一條 未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司名義的，或者未依法登 記為有限責任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義的，由公司登記機關責令改正或者予以取締，可以并處十萬元以下的罰款。 第二百一十四條 利用公司名義從事危害國家安全、社會公共利益的嚴重違法行為的，吊銷營業執照。 （二）控股股東，是指其出資額 占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。 第二百一十八條 外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規定的，適用其規定。 第二條因公司法實施前有關民事行為或者事件發生糾紛起訴到人民法院的，如當時的法律法規和 司法解釋沒有明確規定時，可參照適用公司法的有關規定。 第六條本規定自公布之日起實施。 第一條單獨或者合計持有公司全部股東表 決權百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規定的，人民法院應予受理： （一）公司持續兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經營管理發生嚴重困難的； （二）股東表決時無法達到法定或者公司章程規定的比例，持續兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經營管理發生嚴重困難的； （三）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經營管理發生嚴重困難的； （四）經營管理發生其他嚴重困難，公司繼續存續會使股東利益受到重大損失的情形。 第三條股東提起解散公司訴訟時，向人民法院申請財產保全或者證據保全的，在股東提供擔保且不影響公司正常經營的情形下，人民法院可 予以保全。其他股東或者有關利害關系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應予準許。 經人民法院調解公司收購原告股份的，公司應當自調解書生效之日起六個月內將股份轉讓或者注銷。 第七條公司應當依照公司法第一百八十四條的規定，在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，開始自行 清算。 清算組成員可以從下列人員或者機構中產生： （一）公司股東、董事、監事、高級管理人員； （二）依法設立的律師事務所 、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構； （三）依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構中具備相關專業知識并取得執業資格的人員。 第十一條公司清算時，清算組應當按照公司法第一百八十六條的規定，將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權人，并根據公司規模和營業地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。 第十三條債權人在規定的期限內未申報債權，在公司清算程序終結前補充申報的，清算組應予登記。 債權人或者清算組，以公司尚未分配 財產和股東在剩余財產分配中已經取得的財產，不能全額清償補充申報的債權為由，向人民法院提出破產清算申請的，人民法院不予受理。 第十六條人民法院組織清算的 ,清算組應當自成立之日起六個月內清算完畢。清算組依據該清償方案清償債務后，應當向人民法院申請裁定終結清算程序。 上述情形系實際控制人原因造成，債權人主張實際控制人對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。 公司未經依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關辦理注 銷登記時承諾對公司債務承擔責任，債權人主張其對 公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持。 公司財產不足以清償債務時，債權人主張未繳出資股東，以 及公司設立時的其他股東或者發起人在未繳出資范圍內對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。 第二十四條解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。 新公司法司法解釋（三） 目錄 一、關于管轄和案件受理費 二、關于請求解散 公司訴訟 三、關于公司清算及相關責任 四、關于法院指定清算組清算 最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定 (三 ) (征求意見稿 ) 為正確適用《中華人民共和國公司法》 (以下簡稱公司法 )，結合審判實踐，對人民法院審理公司解散和清算案件具體適用法律問題作出如下規定。區、縣級市工商行政管理機關核準登記公司的清算案件一般由基層人民法院管轄 。 第四條股東向人民法院提起訴訟請求解散公司，應當以公司為被告，以公司的其他有關股東為第三人。 人民法院經調解，公司其他股東愿意收購原告股東的股份并就受讓價格協商一致的，應當以調解方式結案。總注冊資本為 900 萬元，每個企業各承擔 200 萬元。一個月后，股款全部募足，發起人召開創立大會，但參加人所代表的股份總數只有七多一點。但這樣一來，公司在設立過程中所產生的各項費用及 以公司名義欠的債務達 12 萬元，加上被退回股本的發起人以外的股東要求賠償利息損失 3萬元，合計 15 萬元的債務，各發起人之間互相推倭，誰也不愿承擔。法定為超過 1/2 才可舉行創立大會； ⑥ 兩名發起人私自抽回股本。因為公司設立失敗，應由發起人對設立行為所產生的債務和費用承擔連帶責任。三天后甲又遇到戊，戊出價 60 萬元，于是二人簽訂了一份股權轉讓協議，且在當天申請公司注銷了甲的出資證明書，發給了戊新的出資證明書，修改了公司章 程，并由公司出面申請辦理了變更登記。 （ 2） 如果乙、丙都不同意甲將股權轉讓給他人，三人如何處理甲的股權轉讓問題？ 答： 乙丙都不同意轉讓的，則乙丙應當購買；不購買的，視為同意轉讓。光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成，每人出資 30 萬元，共有資本 90萬元。在清算過程中發現，百貨商店已經嚴重的資不抵債，其尚有資產 60萬元，而 所欠債務已經達 150 萬元，其中包括正 大公司的 30 萬元貨款。正大公司分別將這兩家企業訴訟至法院要求清償全部借款。如果其中一個合伙人清償了企業債務 ，有權就應由其他合伙人承擔的債務向其余合伙人進行追索。 案例 4： 劉某為某市電器商場股份有限公司董事兼總經理。于是，決議責成劉某取消該合同，而將該批家電產品由電器商場買下。雙方爭執 不下，遂訴至人民法院。 （ 2） 電器商場的主張有依據嗎？為什么？ 答：于法無據。因為該行為違反了公司董事、經理的自我交易禁止義務。 為完善公司經營管理制度，董事會會議通過了修改公司章程的決議，并決定從通過之日起執行。 ” 本例中董事委托沒有采取書面形式，亦無授權范圍。 ” 《公司法》第一百一十四條規定 “ 股份有限公司設經理，由董事會決定聘任或者解聘。 （ 4） 董事會作出修改公司章程的決議是否符合法律規定？簡要說明理由。創立大會選舉董事會 成員、董事長、監事會成員。 3 股本募足后應當在 30 日內召開股東大會，本例中是 40 天。我國是建立現代化制度，設立公司之日起也把公司治理問題．作為公司制度建設的重要內容，有研究、有理論、有成果。如何解決，在我國有些依靠原有的制度、有些依靠行政命令，這與現代化企業制度格格不入的。公司治理結構條件的客觀存在，且越來越規范，約束我國公司的發展，為參與經濟全球化，必須建立有效的公司治理結構。即資產使用權如果在初始合約中設有詳細設定的話，治理結構將決定其如何使用。因而公司治理也就變得越來越重要，我國的經濟發展要參與經濟全球化，必須加強公司治理，如果還是沿用我們老辦法，我國的經濟就會有被邊緣化的可能。生產者和經營者總是直接參與公司的生產經營過程的成員，資本所有者大 部分是游離于企業生產經營之外的成員。如何讓合約中各方“放心”，是公司健康發展的關鍵，而平衡協調剩余配置，是合約各方“放心”的基礎。我國的企業改革進入到現階段，最難解決的問題，都已經普遍暴露出來。堅持效率優先兼顧公平的原則，促進我國生產的發展，不斷提高人民群眾的生活水平。 )；二是德國模式 (股權集中，大股東占 20％以上的股權，企業問相互參股的現象比較 普遍，實行主銀行制度，監事會的力量很強，權力很大。” 中國公司治理 結構模式分析 我國公司治理模式，稱為半市場化的公司治理模式，它的特點是，新“三會” (股東大會，董事會，監事會 )和老“三會” (職工代表大會，黨委會，工會 ) 并存，股權集中度比較高，國有股一般獨大。因此，我國的公司治理有以下幾個方面的問題需要解決。第二，外部監事體系不健全或沒有。第四，激勵中的矛盾面，公司的所有權和經營權相分離，經營管理權掌握在管理專家手中，這一方面引進了專家治理結構，可提高管理工作水平。因此，要采取措施，加大貫徹《公司法》的力度。他們在行為金融學提出的，三個理論假定：即有限理性、有限的控制力、有限自利。要做到這一點應做好幾個方面的工作：一是獨立董事的綜合素質要高。二是準確定位獨立董事的“角色”。三是全面推行獨立董事制度。獨立董事進入董事會，極易與內部人員同化，喪失其獨立性。傳統的公司治理是嚴格的規章制度和明確的責任分工，以及等級的激勵措施等等。堅持不懈，持之以恒，就能收到真正效果。我國是建立現代化制度，設立公司之日起也把公司治理問題。 抓好公司治理是落實構建社會主義和諧社會重要組成部分。在分配中既要防止平均主義，保持合理差距，又要反對兩極分化。 二、 中國公司治理模式的問題 國外的公司治理模式 中國公司治理結構模式分析 三，我國公司治理的調整及推行的認識 第一，取強有力的措施，學習、宣傳修訂后的《公司法》， 20xx 年修訂的 20xx年元月 1 日已實施的新《公司法》，它把公司治理作為重中之重，使改善公司治理有了強有力的法律依據。丹尼曼和史密斯，兩位行為金融學研究家的成果，獲得過 20xx 年諾貝