法學(xué)畢業(yè)論文提綱-免費閱讀

　　

【正文】 (上)[M].:商務(wù)印書館,1983:6.[2][C]//民商法論叢(第8卷).北京:法律出版社,1997:170.[3][EB/OL].,2007?01?27.[4][C]//民商法論叢(第7卷).北京:法律出版社,1997.[5]：新人文主義對物文主義[C]// :中國政法大學(xué)出版社,2001:137183.[6]：中國民法典編纂的價值基礎(chǔ)[J].中國社會科學(xué),2006,(4):117?128.[7][C]//馬克思恩格斯選集(第3卷).北京:人民出版社,1972:140.[8][C]//民商法論叢(第2卷).北京:法律出版社,1994:48.[9](一)[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2002:282.[10](侵權(quán)行為編如果視自私自利為惡，那么地球圍繞太陽轉(zhuǎn)屬善屬惡?萬有引力屬善屬惡?筆者認(rèn)為，所謂的“自私自利”，究其實質(zhì)不過是人類自我保存本能的體現(xiàn)而已。民法法典化在立法觀念方面的革命性變化，必將通過民法典長期而切實的施行，通過民法典對人民精神世界的熏陶作用，而把尊嚴(yán)、自主、個性、平等、自由等“人”的觀念傳輸給人民，并最終培育出“新人”。但是，其中三個方面的變化值得特別地提出來，即民事權(quán)利本質(zhì)的重新定位、人格權(quán)在民法典分則中的位置以及民事責(zé)任結(jié)構(gòu)的變化。在梁慧星教授主編的《中國民法典草案建議稿附理由(侵權(quán)行為編其理由不僅是因為它所到之處均無的放矢，更因為它的絕大部分是與健全的法感情及其本質(zhì)針鋒相對的。在這個例子當(dāng)中，你在得知我的行為后的第一個反應(yīng)不是你的財產(chǎn)權(quán)被侵害了，而是你的人格尊嚴(yán)被冒犯了。在私有制背景下，在商品經(jīng)濟尤其是市場經(jīng)濟體制中，才有了人對于財產(chǎn)的努力追求，而其極致就是前已述及的物質(zhì)主義者。動物的本能并不局限于性本能，此外尚有著許多的本能，如覓食的本能、自我保存的本能、保護后代的本能，等等。二、民法上人的樣態(tài)那么，民法上的人究竟是什么樣子呢?關(guān)于這個問題，學(xué)界并非沒有研究。在《民法通則》頒行之前，理論上長期否定對精神損害予以民法救濟的正當(dāng)性，即使到了今天，雖然各國民法基本上都認(rèn)可人格權(quán)受到侵害時精神損害賠償?shù)恼?dāng)性，但對因財產(chǎn)權(quán)受侵而遭受精神痛苦的情形，除個別國家如日本的民法之外，均沒有提供救濟。因為在很多情形下，受害人想要的并不是多少金錢，甚至有時候根本就不需要一分一厘的金錢，而只需要對方給一個“說法”。依照目前的侵權(quán)法規(guī)定，在寵物狗被肇事車輛軋死和住宅被非法拆遷等諸如此類因為財產(chǎn)權(quán)受侵害而遭受精神痛苦的情形下，受害人就缺乏獲得精神損害賠償?shù)囊罁?jù)。道理很明顯，給豬狗頒發(fā)萬枚獎?wù)拢i狗也絕不會因此而有絲毫的興奮和激動，而對人說一句贊美的話或者僅僅露一個嘉許的笑，卻足以使該人頃刻之間變得熱血沸騰。”[1]一、現(xiàn)狀及其原因今日中國民法所反映出來的人性究竟是怎樣的呢?《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱為《民法通則》)和《中華人民共和國民法草案》(簡稱為《民法草案》)均以其第2條將民法的調(diào)整對象界定為“??的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系”。中國目前的民法法典化，應(yīng)當(dāng)遵循人的物質(zhì)性和精神性相統(tǒng)一的原則，在重視人的物質(zhì)世界的同時，對人的精神世界也給予足夠的重視和充分的關(guān)懷。（例如，《成都市集體建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)管理暫行規(guī)定》第20條規(guī)定：“集體建設(shè)用地可以用于工業(yè)、商業(yè)、旅游業(yè)、服務(wù)業(yè)、建設(shè)農(nóng)民住房、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織租賃性經(jīng)營房屋。它客觀上造就了小產(chǎn)權(quán)房利益相關(guān)方的越來越大的談判力量，也直接倒逼著中央政府盡快出臺集體土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)的管理辦法，區(qū)別對待，解決中國的小產(chǎn)權(quán)房問題 結(jié)語解決“小產(chǎn)權(quán)”房的方案很多，不必非在標(biāo)的物是否合法、買賣合同是否有效、能否辦理物權(quán)登記等純法律問題上繞圈子，還可以考慮對“小產(chǎn)權(quán)”房的其他變通處理方案。對此大體可以有四個途徑：其 一，修改《土地管理法》，建立有關(guān)集體所有土地，特別是農(nóng)村建設(shè)用地的流轉(zhuǎn)體系和權(quán)利安排；其二，與《土地管理法》修改的同時，制定有關(guān)行政條例，初步建立農(nóng)村建設(shè)用地制度和促進集體建設(shè)用地使用權(quán)進入市場；其三，國務(wù)院或國土資源部發(fā)布有關(guān)集體土地改革的行政通知，以行政政令的方式確立集體建設(shè)用地的改革路徑和架構(gòu)；其四，確立由地方政府試點解決的過渡性安排，《憲法》和《土地管理法》規(guī)定的土地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓，并沒有限定是中央的法律，還是地方的法律。眾所周知，物權(quán)法并不能解決所有財富的擁有問題。我們認(rèn)為，其法律效果在于：第一，“小產(chǎn)權(quán)”房在民法范疇內(nèi)屬于可流通財產(chǎn)，不存在客體違法問題；第二，買方占有使用房屋是合法的，屬于有權(quán)占有；第三，如果已經(jīng)交付，賣方再以所有權(quán)未變更為由要求返還房屋，則因其不符合關(guān)于物權(quán)請求權(quán)的規(guī)定，其主張無法得到支持。國家則有得有失，一方面國家可以通過這種民間自發(fā)行為改善國民的居住條件和生活水平；另一方面可能會因此而喪失一部分土地一級市場的控制權(quán)和相關(guān)土地收益。）城市居民、農(nóng)村集體組織、村民、政府、房地產(chǎn)開發(fā)商。”）“08政策”首次提出要保護“小產(chǎn)權(quán)”房購買消費者的合法權(quán)益。”2007年國務(wù)院辦公廳《關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行有關(guān)農(nóng)村集體建設(shè)用地法律和政策的通知》規(guī)定，“……農(nóng)村住宅用地只能分配給本村村民，城鎮(zhèn)居民不得到農(nóng)村購買宅基地、農(nóng)民住宅或?小產(chǎn)權(quán)?房。依所建房屋是否用于居住，可作如此劃分。）第五，該類房屋在一定程度上具有社會保障功能。現(xiàn)行政策所指的“小產(chǎn)權(quán)”房包括兩大類。”事實上由于政府沒有“建立和完善以經(jīng)濟適用住房為主的多層次城鎮(zhèn)住房供應(yīng)體系”，以及廣泛發(fā)展個人合作建房、合作社建房、單位建房、集體改擴建原住房等合作建房等形式以平抑急劇住房商品化的運轉(zhuǎn)風(fēng)險，而主要依賴開發(fā)商的商品化房屋的開發(fā)以解決城市住房需要，導(dǎo)致中國最高的城市化發(fā)展速度和最高城市房價并存。甚至在某些地區(qū)，“小產(chǎn)權(quán)”房屋被強制拆除。不說別的，確實存在著某些社會現(xiàn)象：它們的條理是如此的清楚，并不需要通過階級來進行分析”其次，“階級分析方法本身是一種粗線條的分析方法”，階級這一范疇是對在社會生產(chǎn)——即生產(chǎn)關(guān)系中居于相同地位的人們的一種群體性存在的一種抽象，但是當(dāng)“馬克思比較具體的談到一個特定社會階中階級時，他似乎常常運用比‘生產(chǎn)關(guān)系’這個經(jīng)濟標(biāo)準(zhǔn)更為粗略的標(biāo)準(zhǔn)”。然而與時間流動并行的空間面貌的差異使源于馬克思主義的階級分析方法在全球范圍內(nèi)難以立足。學(xué)者對法的“階級意志論”的解構(gòu)式解讀從一個側(cè)面反映了階級分析方法的勢微。首先，對于法學(xué)理論建構(gòu)而言，其是避免走入唯心主義法學(xué)誤區(qū)的必要指南，這一方法的運用會使我們的視線自然投射在現(xiàn)實生活的社會分層、利益結(jié)構(gòu)之上；其次，對于法律現(xiàn)象的歷史考察而言，其是探索法律制度和法律思想歷史演變規(guī)律的基本線索；再次，對古今中外的法律制度的定性研究而言，其是有力的分析工具；最后，對于法制實踐而言，其是確定和堅持我國法制根本宗旨的重要理論參照。文章從法學(xué)研究中的階級分析方法的相關(guān)概念談起，闡述了分析方法衰落的現(xiàn)實表現(xiàn)以及衰落的原因。完善對超期羈押的監(jiān)督機制和救濟程序。因此，階級分析方法在法學(xué)研究中的處于基礎(chǔ)地位，對其他具體方法的正確使用發(fā)揮著總攬的作用。這些學(xué)者指出，運用階級分析方法分析我國目前的社會現(xiàn)狀具有危害性，原因在于改革開放以來中國進入市場化社會和資本社會，社會資本和社會財富的流動性顯著增強但卻越來越集中在少數(shù)人手中，政府片面追求經(jīng)濟發(fā)展的高效率對社會公平問題長期擱置，因此運用階級分析會使我國在原有階級結(jié)構(gòu)中出現(xiàn)一新的剝削階級——權(quán)貴資產(chǎn)階級，它所主導(dǎo)的是一個權(quán)貴資本主義，對內(nèi)實行修正主義，對外實行投降主義，而廣大工農(nóng)成為被剝削階級，中國主流的意識形態(tài)和政治理論——社會主義，為實現(xiàn)共同富裕和社會和諧的人道的社會主義將被顛覆，因此將使中國陷入社會形態(tài)的真空。工人階級作為沒有生產(chǎn)資料、受雇用的勞動者在與資產(chǎn)階級高度兩極分化中進行各種方式的階級斗爭，并最終充當(dāng)了資本主義制度的掘墓人。階級分析方法作為一種具有濃厚現(xiàn)代主義色彩的研究方法自然也要迎接來自后現(xiàn)代主義法學(xué)研究范式的質(zhì)問與挑戰(zhàn)。從根本上解決“小產(chǎn)權(quán)”房買賣問題，需要建立完備的農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)機制。導(dǎo)致小產(chǎn)權(quán)房產(chǎn)生的第二個根本原因，就是近20年以來中國沒有根據(jù)《憲法》落實農(nóng)村集體土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的制憲原則和法規(guī)運轉(zhuǎn)體系，有關(guān)農(nóng)村集體土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的國家法律是非常不完善的，實行的是城鄉(xiāng)不平等的國家壟斷性的征地制度。廣義的集體建設(shè)用地包含宅基地，而狹義的集體建設(shè)用地則是指不包括宅基地在內(nèi)的其他集體所有的用于非農(nóng)建設(shè)的土地。其特點是：第一，建造人可原始取得房屋所有權(quán)，（參見《物權(quán)法》第30條。此外，“小產(chǎn)權(quán)”房還可作如下分類：第一，宅基地“小產(chǎn)權(quán)”房與集體建設(shè)用地“小產(chǎn)權(quán)”房。(一)從禁止到有限保護目前，我國規(guī)范“小產(chǎn)權(quán)”房的法律規(guī)定主要是《物權(quán)法》第15153條；《土地管理法》第43條第1款、第56663條。（陳錫文表示，““小產(chǎn)權(quán)”房違法，絕對不允許再建設(shè)。四、利益分析基礎(chǔ)上破解“小產(chǎn)權(quán)”房買賣合同效力困境的思考(一)“小產(chǎn)權(quán)”房買賣中的利益分析從法律視角研究社會問題，應(yīng)當(dāng)把利益分析作為基礎(chǔ)。在這個博弈中，最激烈的沖突就是級差地租利益沖突。我國的登記機構(gòu)屬于行政機關(guān)，必須執(zhí)行國務(wù)院的決定，而國務(wù)院對“小產(chǎn)權(quán)”房的建設(shè)持禁止態(tài)度，對“小產(chǎn)權(quán)”房的買賣又限制較嚴(yán)，故登記機構(gòu)可完全以遵循政府規(guī)定為由拒絕為“小產(chǎn)權(quán)”房辦理物權(quán)變更登記。于此場合，其存續(xù)期間及租金，因當(dāng)事人的請求，由法院定之。買受人能辦理物權(quán)登記之場合