09年中公公務員法律常識張永生(存儲版)

　　

【正文】 “是指不能 預見、不能避免并不能克服的客觀情況”。標的物的所有權何時發生轉移，是買賣合同的一個核心問題。根據《合同法》的有關規定，買賣合同標的物風險承擔的規則主要有下列內容： 般情形下，標的物風險在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由受買人承擔。《合同法》第 163條規定：“標的物在交付之前產生的孳息，歸出賣人所有；交付之后產生的孳息，歸買受人所有。例如，甲、乙、丙三人將其共有的房屋出租給丁，后甲欲轉讓自己在共有財產中的份額，甲要將房 屋出賣給戊，丙以共有人的身份主張優先購買權，丁則根據其租賃權主張優先購買權。68 在物權法上，不動產物權變動以登記為公示手段；動產物權變動的公示以交付為原則， 以登記為例外。《物權法》第 23 條規定，動產物權的設立和轉讓，自交付時發生效力，但法律另有規定的除外。”五、所有權 財產所有權，是指所有人依法對自己的財產享有的占有、使用、收益和處分的權利。(2)法定孳息，是指根據法律的規定，由法律關系 所產生的收益，如出租房屋的租金、借貸的利息。共有包括按份共有和共同共有。處分共有的不動產或者動產以及對共有的不動產或者動 產作重大修繕的，應當經占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。按份共有人的優先購買權：按份共有人可以轉讓其享有的共有的不動產或者動產份額。善意取得基于占有的公信力，旨在維護交易安全。八、用益物權根據物權法第 117 條的規定，用益物權是對他人所有的不動產或者動產，依法享有占有、 使用和收益的權利。設立抵押權，當事人應當采取書面形式訂立抵押合同。抵押期間，抵押人經抵押權人同意轉讓抵押財產的，應當將轉 讓所得的價款向抵押權人提前清償債務或者提存。質權人在債務履行期屆滿前，不得與出質人約定債務人不履行到期債務時質押財產歸債權人所有。權利質權具有與動產質權 相同的一些特征，都是以擔保債務履行和債權實現為目的，性質都是價值權、擔保權。債權人對已經合法占有的動產，并不能當然成立留置權。除了 企業之間留置的以外，留置財產必須與債權的發生處于同一法律關系中。質權人在質權存續期間，未經出質人同意轉質，造成質押財產毀損、滅失的， 應當向出質人承擔賠償責任。（二）質權動產質權 債務人或者第三人將其動產交給債權人占有并實際控制的行為被稱之為質押，質權人因質押而取得的權利為質權，質權是擔保物權的一種。抵押權設立后抵押財產出租的，該租賃關系不得對抗已登 記的抵押權。2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權。 該遺失物通過轉讓被他人占有的，權利人有權向原處分權人請求損害賠償，或者自知道或者 應當知道受讓人之日起二年內向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經營資 格的經營者購得該遺失物的，權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。善意取得既適用于動產，又可適用于不 動產。達不成協議，共有的不動產或者動產可以分割并且不會因分割減損價值的，應當對實物予以分割；難以分割或者因分割會減損價值的，應當對折價 或者拍賣、變賣取得的價款予以分割。共有人按照約定管理共有的不動產或者動產；沒有約定或者約定不明確的， 各共有人都有管理的權利和義務。處分權能是財產所有人最基本的權利，也是財產所有權的核心內容。所謂孳息是指財產上產生的收益。”3. 占有改定。”第 14 條規定，“不動產物權的設立、變更、轉讓和消 滅，依照法律規定應當登記的，自記載于不動產登記簿時發生效力。動產物權的設立和轉讓，應當依照法律規定交付。二、物權的效力（一）物權的追及效力 物權的追及效力，是指物權的標的物不管輾轉流入什么人的手中，物權人都可以依法向物的不法占有人索取，請求其返還原物。７、 因標的物質量不符合質量要求，致使不能實現合同目的，而買受人拒絕接受或者解除合同的， 標的物風險由出賣人承擔。”這表明我國法律對風險承擔采取的是“交付轉 移風險”的原則，它是建立在“交付轉移所有權”這一原則的基礎上的。”正是由于上述原因，責任競合得以產生，并需要在法律上予以解決。這些法定的免責條件和約定的免責事由被統稱為免責事由。我國《合同法》第 116 條的規定，“當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時， 對方可以選擇適用違約金或者定金條款”。（四）定金66 定金，是指合同當事人為了確保合同的履行，約定由一方按合同標的額的一定比例預先 給付對方的金錢。所謂賠償損失的減輕，是指在一方違約并造成損害后，另一方應及時采取合理的措施以防止損失的擴大，否則，應對擴大部分的損害負責。（二）賠償損失 賠償損失，又稱為違約賠償損失，是指違約方因不履行或不完全履行合同義務而給對方造成損失，依法和依據合同的規定應承擔賠償損失的責任。（三）免除 免除，是指債權人拋棄其全部或部分債權，從而全部或部分消滅合同權利義務的單方行為（《合同法》第 105 條）。在此場合，可認為債務人拋棄了時效利益。由于撤銷權的行使必須依一定的訴訟程序進行，也就 是說，行使撤銷權必須由債權人向法院起訴，由法院作出撤銷債務人行為的判決才能發生撤銷的效果，正是在這個意義上撤銷權又被稱為撤銷訴權或廢罷訴權。本人不得以無權代理為抗辯，不得以行為人具有故意或過失為理由而拒絕承受表見代理的后果，也不得以自己沒有過失作為抗辯。3. 以合法形式掩蓋非法目的4. 損害社會公共利益根據我國《合同法》第 52 條第 4 款，損害社會公共利益的合同無效，因此凡訂立合同64 危害國家公共安全和秩序，損害公共道德、危害公共健康和環境以及其他損害公共利益的行 為，無論當事人是否主張無效，法律和仲裁機構都應主動宣告合同無效。”撤銷權人必須在規定的期限內行使撤銷權。1. 因欺詐而訂立的合同 所謂欺詐是指一方當事人故意實施某種欺詐他人的行為，并使他人陷入錯誤而訂立合同。”五、可變更可撤消的合同 可撤銷合同，又稱為可撤銷、可變更的合同，它是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，法律允許撤銷權人通過行使撤銷權而使已經生效的合同歸于無效。被代理人未 作表示的，視為拒絕追認。 無權代理人以本人名義與他人訂立合同，是一種效力待定的合同，而不是絕對無效的合同。效力待定合同不同于其他合同的最大特點在于：此類合同須經權利人的承認才能生效。這里所說的不正當 行為是指行為人違反法律、道德和誠實信用的原則，以作為或不作為的方式促成或阻止條件62 的成就。三、附條件和附期限的合同（一）附條件的合同《合同法》第 45 條規定：“當事人對合同的效力可以約定附條件。口頭形式，是指當事人只用口頭語言為意思表示訂立合同，而不用文字 表達協議內容的形式。（３）承認。2. 時效的中止訴訟時效的中止指訴訟時效進行期間，由于某種法定事由的出現，致使權利人無法行使 請求權，因而法律規定暫時停止訴訟時效的進行，待阻礙事由消失后，訴訟時效又繼續進行計算。1. 訴訟時效期間屆滿的法律效果是權利人喪失勝訴權，即喪失通過法院用審判方法強 制義務人履行義務的權利。委托代理權行使的法律要求（1）代理活動不得超越代理權的范圍，越權代理的具體表現方式有：一是行為在性質 上的越權（稱為質的越權）；二是行為在數量上的越權（稱為量的越權）。（3）法律的其他規定。我國《民法通則》將法人分為企業法人與非企業法人兩大類。我國的民法對此種監護未做規定。 在以指定監護方式設立監護的情形，如果當事人對指定不服，可以向人民法院起訴，由人民法院作出維持或撤銷原指定的判決，如果原指定被判決撤銷，人民法院應另行指定監護 人。對此，存在四種方式：（1）法定監護。限制民事行為能力人如果需要參加重要的民事活動，應由其法定代理人代理，或者事前 征得法定代理人的同意，也可事后征得法定代理人的追認。 我國《民法通則》將自然人的民事行為能力分為三類：1. 完全民事行為能力具有完全民事行為能力的自然人，可以獨立地實施法律規定自然人有權實施的一切民事 行為。行為包括積極的活動（稱為“作為”），也包 括消極的不活動（稱為“不作為”）。二、民事法律事實 事法律事實是根據民法的規定，能夠引起民事法律關系的產生、變更或消滅的客觀情況。能夠成為民事法律事實的 事件主要有：（1）不可抗力。” 我國《民法通則》第 9 條規定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務。2. 限制民事行為能力 限制民事行為能力是指當事人的民事行為能力不完全，在法定范圍內，當事人具有民事行為能力，可以獨立地實施民事行為；但在法定范圍之外，其民事行為能力有所欠缺，不能 獨立地實施民事行為。無民事行為能力人既不能自己獨立實施民事行為，也不能經他們的法定代理人的同意而 獨立實施民事行為。精神病人的法定監護人按順序由以下人員擔任：配偶；父母；成年子女；其他近親屬； 精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門。受委托擔任監護人的人為委托監護人。經常居住地與住所不一致的，經常居住地為視為住所。60 法定代理是指代理人的代理權直接根據法律規定而產生。”指定代理 指定代理是指代理人的代理權根據人民法院或其他機關的指定而產生。根據《民法通則》第 68 條的規定，委托代理人為被代理人利益需要轉托他人代理的，在下列三種情形，其轉委托行為有效：①事先取得被代理人同意；②事后經被代理人追認