國家司法考試1999-2007年真題歸類精解(完整版)

　　

【正文】 機(jī)關(guān)適用刑法，還有利于國民學(xué)習(xí)和遵守刑法。 截止 2022 年 2 月，全國人大常委會已經(jīng)通過了六 個修正案 ，他們 分別是： 1999 年 12 月 25 日《刑法修正案》， 2022 年 8月 31 日《刑法修正案》（二）， 2022 年 1 月 29 日《刑法修正案》（三）， 2022 年 12 月 28 日《刑法修正案》（四）， 2022 年 2 月 28 日《刑法修正案》（五） ， 2022 年 6 月 29 日《刑法修正案》（六） 。 那么，針對這么重要的考試，我們應(yīng)該如何利用現(xiàn)有的教學(xué)資源給他們提供必要指導(dǎo)和培訓(xùn)呢？這是我在近 5 年的刑法教學(xué)過程中一直非常關(guān)注和思考的問題。從我最近對法學(xué)院本科生和研究生發(fā)放的近 400 份調(diào)查問卷中可以看出，他們普遍非常渴望我們法學(xué)院在日常法律教學(xué)中，將司法考試有機(jī)地融入進(jìn)去，并且希望學(xué)校能夠在他們畢業(yè)前夕，在司法考試方面給他們提供重要的培訓(xùn)和輔導(dǎo)，為他們的畢業(yè)就業(yè)提供最后一次助動力。因為準(zhǔn)備從事法律工作（包括法官、檢察官、律師以及公證員）的畢業(yè)生絕對是要通過司法考試的， 沒有通過司法考試就不能獲得法律職業(yè)資格證書，也就注定他（她）幾乎不能從事一些比較正規(guī)的法律職業(yè)。 這樣， 自從2022 國家實行統(tǒng)一司法考試年以來，全國共組織實施了 6 次國家司法考試， 19 萬多人通過，通過率為 %。”胡旭晟以檢察機(jī)關(guān)為例，闡述了金字塔式“三級考”的實際應(yīng)用：過初級考試者只能任職于基層檢察機(jī)關(guān)的普通崗位，過中級考試者的任職范圍拓寬至市級檢察機(jī)關(guān)和基層檢察機(jī)關(guān)中層以上領(lǐng)導(dǎo)崗位，過高級考試者則可任 職于省級及省級以上檢察機(jī)關(guān)和市級檢察機(jī)關(guān)中層以上領(lǐng)導(dǎo)崗位；報考市級檢察機(jī)關(guān)者，須具備初級考試合格證和基層檢察機(jī)關(guān)服務(wù)年限兩大硬件。 針對近年來司法考試中所暴露的問題， 包括只重視對法條的記憶，沒有重視考生法學(xué)基本功底、法律運用能力、推理能力、表達(dá)能力等法律基本操作能力的考核， 一些法學(xué) 專家認(rèn)為，階段性司法考試模式應(yīng)至少分為兩個或兩個以上階段進(jìn)行。從司考開始；版權(quán)所有 從 2022 開始，改為每卷 150 分，總分 600 分，及格線為 360 分。 法律精英 據(jù)有關(guān)報道， 2022 年 舉辦首屆統(tǒng)一的國家 司法考試，全國共 31 萬多人參加考試，合格 萬 多人，合格率為 %； 2022 年第二次國家司法考試，全國近 17 萬人參加考試 （由于從 2022 年開始要求只有大學(xué)本科學(xué)歷（并不限于法學(xué)專業(yè)），因此，具備專科學(xué)歷的人就不能報考，人數(shù)下降了許多） ，合格 萬 多人，合格率為 %； 2022 年第三次國家司法考試，全國近 18 萬人參加考試，合格 人數(shù)為 萬 多人，合格率為 %； 2022 年 第四次司法考試，有 萬考生報名（實際參加考試的人數(shù)為 萬人），合格人數(shù)為 萬人，其中港澳有 4 人合格（放寬學(xué)歷報名條件地區(qū)的合格分?jǐn)?shù)線為 330 分），通過率是 %。 可見 ， 司法考試的難度有多大 ，但正是這種難度才使司法考試獲得全社會的高度認(rèn)同，有“天下第一考”的美稱， 與高考、研究生入學(xué)考試并列 被成為 國家 的 三大考試。從司考開始；版權(quán)所有總則在共同犯罪部分分值比較集中。研究司考 ”的活動，通過這樣系列講座的宣傳和輔導(dǎo)，一方面可以 調(diào)動畢業(yè)生參加司法考試的積極性，另一方面可以提高法學(xué)院畢業(yè)生對司法考試認(rèn)知和熟悉程度，進(jìn)而提高他們司法考試的通過率。 但是，即使經(jīng)過了這么多次的修改， 或許 是由于刑法典條文太多的緣故，最高立法機(jī)關(guān) 并 沒有 及時 進(jìn)行這方面的法規(guī)清理， 這在法治國家是很不應(yīng)該 出現(xiàn)的 。 本題 答案： B 2．關(guān)于罪刑法定原則及其內(nèi)容，下列哪一選項是正確的？ （ 2022 年試卷二第 16 題） A．罪刑法定原則禁止類推解釋與擴(kuò)大解釋，但不禁止有利于被告人的類推解釋 B．罪刑法定原則禁止司法機(jī)關(guān)進(jìn)行類推解釋，但不禁止立法機(jī)關(guān)進(jìn)行類推解釋 C．罪刑法定原則禁止適用不利于 行為人的事后法，但不禁止適用有利于行為人的事后法 D．罪刑法定原則要求刑法規(guī)范的明確性，但不排斥規(guī)范的構(gòu)成要件要素 解析：本題主要考查罪刑法定原則的基本含義 、基本內(nèi)容 以及派生原則。盜印必究！ 5 法規(guī)）正當(dāng) 原則 ，即禁止處罰不當(dāng)罰的行為，應(yīng)該有合理的犯罪圈， 不得將那些不具有嚴(yán)重危害社會的行為納入刑法調(diào)整的范圍； 禁止適用不均衡、殘虐的刑罰，應(yīng)該適用合理的刑罰圈 ，不得適用一些不人道、殘酷的刑罰，犯罪與刑罰之間保持相一致，重罪重罰，輕罪輕罰，在這個意義可以說，罪刑法定原則包含了罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的內(nèi)涵 。這種立法體例違反罪刑法定原則 解析：本題主要考 查 罪刑法定原則的一些派生原則。 4．下列哪種說法是正確的？（ 2022 年試卷二第 20 題 ） A．將強(qiáng)制猥褻婦女罪中的 婦女 解釋為包括男性在內(nèi)的人，屬于擴(kuò)大解釋 B．將故意殺人罪中的 人 解釋為 精神正常的人 ，屬于應(yīng)當(dāng)禁止的類推解釋 C．將偽造貨幣罪中的 偽造 解釋為包 括變造貨幣，屬于法律允許的類推解釋 D．將為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪中的 情報 解釋為 關(guān)系國家安全和利益、尚未公開或者依照有關(guān)規(guī)定不應(yīng)公開的事項 ，屬于縮小解釋 解析：本題主要考 查 罪刑法定 原則 與刑法解釋的關(guān)系。因為在有關(guān)貨幣犯罪中，立法者已經(jīng)明確規(guī)定了“ 變造貨幣 罪”，這說明偽造貨幣罪中的偽造已經(jīng)排除了“變造”。其二，從著重點上說，擴(kuò)大解釋著眼于刑法規(guī)范本身，仍然是對規(guī)范的邏輯解釋；類推解釋著眼于刑法規(guī)范之外的事實，是對事實的比較。 第三，解釋結(jié)論與刑法的相關(guān)條文內(nèi)容以及刑法的整體精神相協(xié)調(diào)時，不宜認(rèn)定為類推解釋。從司考開始；版權(quán)所有 考生一定要 根據(jù)刑法的基本理論， 浪費 一點 時間 ， 將這些空格填一下，再仔細(xì)計算個數(shù)，其中有一空是填“刑事責(zé)任”，而不是罪刑和罪行。對甲、乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？（ 2022 年試卷二第 25 題） A．聚眾淫亂罪 B．組織淫穢表演罪 C．尋釁滋事罪 D．無罪 解析：本題主要考查犯罪的概念以及罪刑法定原則。但是如果一個行為具有刑事違法性 （形式違法性） ， 而 沒有社會危害性 （實質(zhì)違法性） ，我們也可以根據(jù)刑法第 13 條關(guān)于犯罪概念規(guī)定中“但書”部分予以否定 ，認(rèn)為該種行為不符合我國的犯罪構(gòu)成要件（形式與實質(zhì)相統(tǒng)一的構(gòu)成要件） ，即出罪 ，從而將其排除在刑法 調(diào)整的 范圍之外。 本題答案： ABC。從司考開始；版權(quán)所有犯罪結(jié)果包括實際發(fā)生的結(jié)果、可能發(fā)生的結(jié)果（預(yù)備、未 遂的場合）、共同犯罪的部分結(jié)果。刑法第 9條：“對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。 D 項 表述正確。 本題答案： D。 A 選項中，主要考查法條競合的適用問題，詐騙罪與保險詐騙罪之間存在著法條競合的問題，按照特別法優(yōu)于普通法的原則，應(yīng)該適用特別法，優(yōu)先認(rèn)定為保險詐騙罪 。 而不是擬制性規(guī)定 （所謂的擬制規(guī)定是指將原本不符合某種規(guī)定的行為也按照該規(guī)定處理，例如，甲行為原本不屬于乙罪，但是刑法仍然將甲行為認(rèn)定為乙罪，適用乙罪的法律規(guī)定） ，重在提醒司法人員注意，而沒有改變一般公民與國家工作人員構(gòu)成共同犯罪的要件。 ② 關(guān)于注意規(guī)定與擬制規(guī)定的理論，詳細(xì)可以參見張明楷著：《刑法分則的解釋原理》，中國人民大學(xué)出版社 2022 年版，第 247－ 280 頁。 本題主要考 查 考生的法學(xué)理論功底，我之所以將這一題編進(jìn)來，主要是要讓學(xué)生明白，現(xiàn)在的司法考試越來越注重法學(xué)理論的掌握和理解，而不是像以前那樣，簡單地考察法律條文。相反，刑法是公法，其主要目的是限制國家的公權(quán)力，國民的活動同樣只要沒有違背刑法的規(guī)定， 就不應(yīng)該受到處罰。但蘇某自己醒來后，剛邁了兩步即跌下山崖摔死。鐘的死亡和丁的殺人行為之間存在因果關(guān)系，即使丁對因果關(guān)系存在認(rèn)識錯誤，也構(gòu)成故意殺人罪既遂 解析：本題主要考查刑法中因果關(guān)系的判斷。 關(guān)于因果關(guān)系，下列哪一選項是錯誤的？（ 2022 年試卷二第 2 題 ） A．甲故意傷害乙并致其重傷，乙被送到醫(yī) 院救治。危害行為與危害結(jié)果有事實上的因果關(guān)系，并不意味著可以將危害結(jié)果歸責(zé)于危害行為，要進(jìn)行價值上的刑事歸責(zé)，還要考察其他因素。 ① 參見吳情樹 、黃曉亮：《簡論刑法中的因果關(guān)系學(xué)說――基于客觀歸責(zé)理論》，載《中南大學(xué)學(xué)報》（社科版） 2022 年第 4 期。” 韓國刑法典 263 條規(guī)定：“因數(shù)個獨立行為競合發(fā)生傷害結(jié)果而無 法判明孰為死傷原因的，以共同正犯處罰。丁的行為和李某的死亡之間存 在因果關(guān)系 解析 ： 本題 主要 考察相當(dāng)因果關(guān)系 的判斷 。所謂“實行行為”是指對法益具有緊迫性、具體的危險性的行為。按照上述標(biāo)準(zhǔn)，選項 B 介入了醫(yī)生的重大失誤行為，因果關(guān)系不具有相當(dāng)性，因 ① 參見趙秉志主編：《外國刑法各論》（大陸法系），中國人民大學(xué)出版社 2022 年版，第 32－ 33 頁。如甲以殺人的目的向乙的食物中投放了足以致死的毒藥，但在該毒藥還沒有起作用的時候，丙開槍打死乙， 甲的行為和乙的死亡之間沒有因果關(guān)系。某日，甲攜乙外出時，張三酒后駕車撞傷了乙并 迅速逃逸。甲的行為成立不作為的放火罪 解析：本題主要考 查 不作為犯罪作為義務(wù)的來源問題 。作為犯罪違背的是禁止性規(guī)范，不作為犯罪違背的是命令性規(guī)范，而持有到底是違背前者，還是后者，持有到底是作為，還是不作為，抑或是第三種獨立的行為類型？這在刑法理論界是有爭議的。強(qiáng)某醉酒后，錢包從褲袋里掉到地上，梁某拾后見錢包里有 5000 元現(xiàn)金就將其隱匿。 盜竊罪是指將他人所有、他人占有的財物通過平和手段 （不一定要秘密）變成自己所有、自己占有。其次，梁某沒有送強(qiáng)某回家的行為與強(qiáng)某被凍死沒有因果關(guān)系。行為 人丟失槍支后有立即報告的義務(wù) ， 但行為人沒有履行這種義務(wù)。筆者認(rèn)為，偷稅罪不僅是一個不作為犯，而且還是純正的不作為犯，因為劃分作為犯與不作為犯的標(biāo)準(zhǔn)不在于行為人是否實施了某個行為，而在于他們違背的規(guī)范性質(zhì)不同，前者違背的是禁止性規(guī)范，否則違背的是命令性規(guī)范，偷稅行為違背的是納稅的義務(wù)，即國家命令有條件的單位或者自然人必須納稅，而偷稅行為則是行為人采用各種方法來違背這個命令性規(guī)范，應(yīng)該屬于不作為犯。 既然遺棄罪是純正的不作為犯，偷稅罪也應(yīng)該是純正的不作為犯，因為，遺棄罪并不意味著行為人什么都沒有做，行為人可能會采取將被撫養(yǎng)人抬到大街上或者趕出家門等行為，但不管是什么行為，他都違背了“必須扶養(yǎng)（撫養(yǎng)）”的命令性規(guī)范。 A 項中，根據(jù)刑法第 292 條第 2 款的規(guī)定，可直接認(rèn)定為故意殺人罪， B 項中，根據(jù)刑法第 238 條第 2 款的規(guī)定，直接認(rèn)定為故意傷害罪 （重傷） ， C 項中，根據(jù)刑法第 17 條第 2 款的規(guī)定，丙的行為直接構(gòu)成販賣毒品罪， D 項中，根據(jù)刑法第 17條第 2 款的規(guī)定，丁的行為直接構(gòu)成強(qiáng)奸罪。本題 答案：Ｂ 9．甲 15 周歲，系我國某邊鎮(zhèn)中學(xué)生。尤其要注意 2022 年 12 月 12 日最高人民法院通過的，并于 2022 年 1 月 23 日施行的《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法法律精英 B 項中， 致使被綁架人死亡應(yīng)當(dāng)理解為 過失致使被綁架。盜印必究！ 17 律若干問題的解釋》，其中對未成年人犯罪做了一些特別的解釋 。打開后，發(fā)現(xiàn)內(nèi)有 1000 元錢和 4 小袋白粉末 。路某的行為構(gòu)成何罪？（ 2022 年試卷二第 23 題） Ａ．盜竊罪 Ｂ．搶劫罪 Ｃ．綁架罪 Ｄ．搶劫罪、綁架罪 解析：本題主要考查我國刑法中的未成年犯罪的刑事責(zé)任年齡 ，已滿 14 周歲不滿 16周歲要對 8 種 類型的 犯罪 負(fù)責(zé)。侵占罪是指行為人將他人所有、自己占有的財物通過平和手段變成自己所有。 法律精英因此，該罪是一種不作為犯罪。 C 項錯誤， D 項正確。二者區(qū)分的關(guān)鍵在于財物為誰所占有。 ② 關(guān)于“持有”的性質(zhì) ,可以參見張明楷著：《刑法學(xué)》（第三版），法律出版社 2022 年版，第 148 頁。 從命題者的意圖 以及公布的答案來看 ，是將 “ 持有 ”行為 認(rèn)定為違背了 禁止性 規(guī)范，即 禁止 行為人 非法 持有毒品，即認(rèn)為非法持有毒品罪屬于作為犯罪 ， 而不是認(rèn)定為違背了 命令 性規(guī)范 。 A 項中的縣衛(wèi)生局副局長劉某，由于不負(fù)有職責(zé)上的救助義務(wù)，不構(gòu)成不作為犯罪――瀆職罪 。甲心想，反正事故不是自己造成的，于是離開了現(xiàn)場。 本題 答案 ： B。 法律精英該項看似考察因果關(guān)系，實際上還綜合考察了實行行為概念 的判斷 。相當(dāng)，指該行為產(chǎn)生該結(jié)果在日常生活中是一般的、正常的，而不是特殊的、異常的。章某在逃跑時錢包不慎從身上掉下，甲拾得錢包 后離開。從司考開始；版權(quán)所有 B 也是正確的。甲的傷害行為與乙的死亡之間不存在因果關(guān)系 B．甲以殺人故意對乙實施暴力，造成乙重傷休克。在判斷危害行為與危害結(jié)果之間是否有因果關(guān)系時，主要采取社會相當(dāng)性的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，但是一定要區(qū)分有因果關(guān)系不一定要進(jìn)行刑事歸責(zé)，因為因果關(guān)系是否存在是一個純事實的客觀判斷，即事實判斷，而是否進(jìn)行責(zé)任的追究則是一個價值判斷 ，這是兩個不同的概念和不同層次的問題 。趙的仇人赫某早就想殺趙，偶然見趙慌不擇路，在