常見公平交易法規違法行為的查處(完整版)

　　

【正文】 的差別待遇。因此，我們的社會和消費者在獲得越來越多的產品和服務的同時也付出了相應的代價，那就是公平競爭的市場秩序被打亂，消費者合法權益被損害?！端拇ㄊ》床徽敻偁帡l例》第二十二條、第四十六條。仿冒他人營業標志、盜竊他人商業秘密、貶低他人的商業信譽等行為，使消費者產生誤導、劣質產品鳩占鵲巢、交易內幕賄賂成風，造成市場交易秩序發生混亂。商業道德是在長期經濟生活中逐漸形成的符合交易各方利益的、得到社會公認的經濟行為規范，是社會秩序得以維持的最基本的市場環境條件。第一章 不正當競爭行為的表現一、不正當競爭行為概述 （一）不正當競爭行為的概念不正當競爭行為是針對市場競爭中的正當競爭行為而言的，它泛指經營者為了爭奪市場競爭優勢，違反公認的商業習俗和道德，采用欺詐、混淆等經營手段排擠或破壞競爭，擾亂市場經濟秩序，并損害其他經營者和消費者利益的競爭行為。其他幾部法律法規用次這次的機會和大家共同學習。二、立法背景我國現在正處于市場經濟的初步發育階段，在市場經濟制度和社會主義經濟制度相互調整的目標下，迫切需要盡快制定反不正當競爭法，同時加之巴黎公約以及與美國之間關于知識產權保護的談判、對外經濟和國際貿易也需要制定反不正當競爭法。（二）不正當競爭行為的表現形式反不正當競爭法列舉了以下不正當競爭行為：（一）采用假冒或混淆等不正當手段從事市場交易的行為；（二）商業賄賂行為；（三）引人誤解的虛假宣傳行為；（四）侵犯商業秘密行為；（五）不正當有獎銷售行為；（六）損害他人商業信譽或商品聲譽行為；（七）公用企業或者具有獨占地位的經營者強制交易行為；（八）濫用行政權力限制競爭行為；（九）以排擠競爭對手為目的、以低于成本的價格銷售商品的行為；（十）搭售和附加不合理交易條件行為；（十一）串通投標行為。但是，道德規范不可能及時地成為法律規定的內容，而不正當競爭行為的表現又是形式各異，且變化多樣，大部分的不正當競爭行為是采取了似是而非的手段，混淆真偽的方法。不正當競爭行為的危害性已經從經營者的私權和私益領域擴大到對公眾利益的損害和對社會經濟運行秩序的破壞。國家工商總局《關于禁止公用企業限制競爭行為的若干規定》（20號令）、《電信條例》等 二、公用企業限制競爭行為的表現形式 根據國家工商總局《關于禁止公用企業限制競爭行為的若干規定》的界定，所謂公用企業，是指涉及公用事業的經營者，包括供水、供電、供熱、供氣、郵政、電信、交通運輸等行業的經營者。在實踐中，公用企業濫用優勢地位限制競爭的行為主要表現在以下幾個方面：　 （一）強制交易。如有的航空公司按照其自定的標準，將機票代理商區分等級，在機票種類和促銷獎勵等方面給予差別待遇，特別是對銷售外航機票的代理商采用屏蔽航班信息也就是“黑屏”的方式給予所謂的制裁。這些企業也樂得躺在政府的懷抱享受優惠待遇，致使效益差的企業不能被淘汰出市場，效益好的企業不能擴大生產規模，這勢必嚴重損害企業的競爭力，使社會資源得不到優化配置。另外，在消費者的權益受到損害時，由于公用企業居獨占地位，利用格式合同限制消費者，造成消費者舉證困難，無法獲得法律救濟。公用企業的產品或服務的價格只能由行政主管部門說了算，市場機制“失靈”無法起到“定價”作用。既是行業主管部門，又是行業的監督者就好比在足球場比賽，既是裁判員，又是運動員，不可能站在中立的立場上平等對待所有的市場參與者。如行業行政主管部門以部門規章監管本行業公用企業限制競爭行為不是很有效，主要原因是行業行政主管部門與被監管的公用企業常常有著相同的經濟利益，它只注重保護本行業企業的利益，而忽視保護其他企業以及消費者的利益。格式合同作為當事人一方與不特定多數人訂立而預先擬定的，且不允許相對人對其內容做變更的合同，被公用企業大量采用。在限制競爭案中，強制手段是關鍵證據，而這種強制手段大都是一文件、通知、內部規定等形式表現出來的。因此，可以從被指定的經營者入手，深追細挖，并順藤摸瓜，從而查清公用企業實施的限制競爭行為。（含企業法定代表人、具體實施限制競爭行為部門）證人證言被強制交易的消費者（又稱外圍調查，一般證據需要1020份左右，并具有代表性），被指定經營者，其他受到排斥的經營者的證明筆錄、記錄等。自由裁量權的把握。實質經營者為銷售或者購買商品采用財物或者其他手段收買對方單位或者個人，以爭取交易機會或者交易優惠條件的行為。 （二）目的的區別：商業賄賂的目的是為了銷售商品或者購買商品，一般發生在商業往來中；公務賄賂則是為了獲取商業目的以外的目的。 給予或者收受回扣。 八、商業賄賂行為的社會危害 導致國家稅收流失 妨礙了質量、價格、技術、服務等效能競爭手段作用的發揮，從長遠看，影響了經濟的可持續發展 擾亂正常的市場公平交易經濟秩序 導致假冒偽劣產品的盛行，使制售假冒偽劣商品的違法犯罪活動有機可乘，使消費者深受其害 敗壞行業風氣 影響國家投資環境，破壞國家聲譽。（見60號令） 回扣的特征：（1）帳外暗中給予和收受的。折扣不能理解為買方的收入，而是買方省下的部分價款。 十一、傭金 傭金：是指經營者在市場交易中給予為其提供服務的具有合法經營資格的中間人的勞務報酬。不能一律按照商業賄賂行為認定處理，應該區分不同情況，分別處理，當大型商場、超市假借廣告費、宣傳費等名義收取供應商高額費用，又未發生其所指的廣告、宣傳等商業活動的，可以按商業賄賂行為處理。 關于旅行社或導游人員接受商場支付的“人頭費”、“停車費”等費用的定性處理問題 （工商公字〔1999〕第170號） 商場為吸引旅行社和導游人員組織旅行團到商場購物，按旅行團人數以“人頭費”、“停車費”等名義或按游客購物成交額的一定比例給付旅行社或導游人員一定的財物，屬于以不正當利益爭取交易，給予方和收受方均違反了《反不正當競爭法》第八條的規定，構成商業賄賂行為，應當依法予以查處。 關于工商行政管理機關能否查處收受賄賂的行為問題（工商公字〔2000〕第246號） 《反不正當競爭法》第八條規定“經營者不得采用財物或者其它手段進行賄賂以銷售或者購買商品”，其中所指的賄賂既包括行賄也包括受賄。十五、重點查處的領域和行業： 工程建設、土地出讓、產權交易、醫藥購銷、政府采購、資源開發與經銷。 （三）注意區分正常促銷行為與商業賄賂的界限例如：面向消費者的有獎銷售與面向經營者的附贈的性質區別。例如2006年省局與省書生廳聯合發文規范醫院的處理問題?！?（2）國家工商行政管理局關于案件移送有關問題的答復（工商法字〔1999〕第192號文件） 根據《行政處罰法》第七條及第二十二條的有關規定，違法行為構成犯罪的，行政機關必須將案件移送司法機關，依法追究刑事責任，不得以行政處罰代替刑事處罰，工商行政管理機關在查處案件過程中，認為案件當事人的行為已經構成犯罪的，應當將案件移送司法機關，不再進行行政處罰。 十八、查處商業賄賂步驟與方法 （一）檢查步驟和注意事項 現場檢查。如巴州區局和平昌縣局在對醫院檢查時分別聘請了會計師事務所的專業會計參與檢查。具體如下：（1）、提取有關的物證、書證（原件或復印件）當事人資格證明。進入相關企業進行檢查；要求相關企業提供有關文件、資料和證明材料；詢問當事人、利害關系人和其他有關人員，并要求提供有關材料。其他形式的宣傳行為，是指廣告以外的各種宣傳形式，它可以包括商品及其包裝上的標簽和說明等，對商品作現場演示或口頭說明，散發、郵寄商品的說明書和宣傳品，通過行業協會等社會團體推薦宣傳、非廣告性質的紀實報道等 現代社會，廣告已經滲透到了人們的日常生活之中，老百姓的吃穿住行無不與廣告存在或多或少的聯系。虛假廣告采取虛構事實、隱瞞真相等手段，故意欺騙或誤導消費者，使其產生錯誤的認識，進而購買其宣傳的商品或接受其宣傳的服務。依據各國的規定，商業秘密主要包含以下三類：第一類是技術秘密，它是指人們從經驗中或技藝中得來的，能在實踐中特別是在工業中應用的技術信息、技術數據或技術知識。商業秘密具備的基本特征：（1）秘密性。只要權利人采取了一定的合理保密措施，就可以認定是處于秘密狀態下的信息。商業秘密的經濟性包括現實的經濟利益和將來使用而可能體現出來的潛在經濟利益。同時還應考慮到，將一種抽象概念具體化為可實施的具體方案的過程中還必須付出更多的勞動，法律不能只保護概念的創造者，而不保護付出更多勞動的實踐者，否則有違公平的原則。在實踐中，如果合同義務以外的人員以不正當手段獲取了商業秘密，要追究其責任則十分困難。認定以不正當手段獲取商業秘密的法律規定的意義在于有效保護權利人的商業秘密，尤其在我國競爭秩序尚未完善的情況下，更顯得意義重大。盡管侵權人是以正當的手段獲得該項商業秘密，但由于對權利人有明示或默示的義務，因而不得披露、使用或者允許他人使用該商業秘密，否則，被認為是侵權行為。顯然，這里的第三人有侵權的主觀惡意。非經權利人許可，擅自披露、使用其商業秘密，是侵權行為，應承擔法律責任。二、有獎銷售對市場秩序的危害主要表現：強勢企業對弱勢企業的不公平競爭。市場供求信息失實。抽獎式有獎銷售是銷售方以抽獎等帶有偶然性的方法決定購買方是否中獎，并提供獎品或獎金的銷售方式。或故意讓內定人員中獎。允許設獎的金額限度各國規定不一。四、不正當有獎銷售的法律責任監督檢查部門應當責令停止違法行為，可以根據情節處以一萬元以上十萬元以下的罰款。 （2）當事人及違法行為相關人員的陳述 （3）證人證言 同行業、競爭對手、消費者、投訴人、廣告印制單位、廣告發布者、中獎人員等證明筆錄、記錄等。三、串通投標的不正當競爭行為慨念串通投標的不正當競爭行為，是指招標、投標者違反《反不正當競爭法》第十五條的規定，投標者串通投標，抬高標價或者壓低標價，投標者與招標者相互勾結，以排擠競爭對手的公平競爭的行為。對“有其規定從其規定”修改為可以從其規定。五、傳銷應承擔的法律責任 組織策劃者要沒收非法財物，沒收違法所得，處50萬元以上200萬元以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。 參加傳銷的人員要 責令停止違法行為，可以處2000元以下的罰款。（個人認為是說的團隊記酬行為）三、傳銷的手段傳銷組織慣用的欺騙手段有以下五種：傳銷組織往往利用人們急于發財致富的心理，許諾高額回報，引誘參加者交納一定費用或購買產品，以此作為加入該組織的條件。（四）擅自開啟標書，獲取其他投標者的報價或者其他投標條件；（五）非法獲取或者泄露招標底價等暫不公開的信息；（六）通過賄賂等不正當手段，在審查、評選標書時，對同樣的標書實行差別對待。對未設立或只有小獎不設大獎的要將所涉及的獎票予以及時扣留； 所取證據應當證明當事人的違法行為是否對社會造成危害后果，并取得于法律法規不得從輕、從減、從免或應從輕、從減、從免的情節。五、調查對象設立有獎銷售的經營者、中獎人員、同類商品銷售或行業主管部門（推銷質次價高）、消費者。若以非現金的物品或者其他經濟利益作獎勵的，按照同期市場同類商品或者服務的正常價格折算其金額。（2）利用有獎銷售推銷質次價高的商品。至于利用有獎銷售推銷劣質產品更是為市場秩序所不允許。在獎品誘惑下，消費者往往不去考慮價格、質量、性能以及是否需要等本應考慮的因素，而是由于可得的額外好處才去購買。有獎銷售一般都是大企業所為，對中小企業來說是不具備條件與之競爭的，整個市場的公平競爭便會大受影響。（案例講解）第五節 不正當有獎銷售行為調整該行為的法律法規及規章：《反不正當競爭法》第十三條、第二十六條。將第三人的惡意行為作為侵權行為進行制裁，追究第三人的責任具有重要的理論價值和實踐意義。由于商業秘密具有實用性，因此因正常業務或相互信任等關系而獲得商業秘密的情況是存在的。非法獲取他人的商業秘密的行為人將其所獲取的商業秘密轉告第三人或利用各種方式將其公布于眾，自己使用或允許他人使用該商業秘密，這些都會使權利人受到的損害進一步擴大，使后果更加嚴重。如我國臺灣地區的《公平交易法》中就規定，“以脅迫、利誘或其他不正當方法，獲取他事業的產銷機密、交易相對人資料或其他有關技術秘密的行為”是侵害商業秘密的行為，改變了過去僅僅對因合同或是因其他法律依據知悉或持有商業秘密的義務人故意泄露的行為加以處罰的做法。因此，對商業秘密的侵害行為與物權的侵權行為就有所不同。（4）實用性。由于商業秘密的秘密性是相對的，所以要求權利人采取合理的保密管理措施進行自我保護。是指該種信息不為公眾所知悉，處于保密狀態，一般人不易通過正當途徑獲得或探明。包括推銷計劃、客戶名單、產品價格、銷售網絡、招投標的標底等。虛假廣告的主體既包括廣告主，也包括廣告經營者，還包括廣告發布者。三、虛假宣傳的主要表現形式對沒有定論的性能、功效等作定論性宣傳；對產品性能作夸大宣傳；將專利申請號作為專利號宣傳；沒有事實依據的“忠告”宣傳；假冒他人名義、商譽等的宣傳；對對手的經營、資金狀況等的惡意宣傳；采用未經認可的“首創”、“獨家經營”等用語宣傳；在未經比較的情況下采用“換代產品”、“第二代”等說法宣傳。查封扣押與賄賂有關的財物。銀行資金、進出票據、賬冊及購銷記賬憑證、明細賬目、現金帳、銀行帳、固定資產帳、記帳憑證、商品購銷發票等；賄賂雙反簽訂的合同；（多種形式）受賄方開支和使用財務的依據及財務賬目的處理，行賄方給付財物帳務處理情況；當事人截至被查獲時的違法收入的有關記錄及剩余的商品等。 同時，在辦案中堅持“嚴、細、全”的原則，“嚴”就是嚴格按照法定程序辦事；“細”就是在查賬時既查總賬又查報表，既查賬上記價又查實際標價，仔細核對每一筆交易情況；“全”就是既查行賄者又查受賄者，既查賬面又查實物，既向企業負責人了解情況又向具體經辦人員了解情況（均以筆錄體現），既依法檢查又加強宣傳教育?，F場檢查的當天實施詢問，事前擬定詢問題目，購銷雙方分別同時詢問，抓住線索應變提問，將違法行為實施的時間、地點、人員、動機、目的、手段、經過、結果和違法物品名稱、數量、來源、價格、牟利以及有關的單位和個人等情況詢問清楚