商業賄賂的法律監控與研究畢業論文(已修改)

　

【正文】 Classified　Index::Southwest University of Science and TechnologyMaster Degree Thesis Research on the Legal Prevention and Control of Commercial Bribery Grade: 2006 Candidate: Zhao Wenbo Academic Degree Applied for: Master Speciality: Economical Law Supervisor: Zesheng ,2009獨 創 性 聲 明本人聲明所呈交的論文是我個人在導師指導下進行的研究工作及取得的研究成果。盡我所知，除了文中特別加以標注和致謝的地方外，論文中不包含其他人已經發表或撰寫過的研究成果，也不包含為獲得西南科技大學或其它教育機構的學位或證書而使用過的材料。與我一同工作的同志對本研究所做的任何貢獻均已在論文中作了明確的說明并表示了謝意。簽 名： 　　　　　　　　　日 期： 關于論文使用和授權的說明本人完全了解西南科技大學有關保留、使用學位論文的規定，即：學校有權保留學位論文的復印件，允許該論文被查閱和借閱；學校可以公布該論文的全部或部分內容，可以采用影印、縮印或其他復制手段保存論文。(保密的學位論文在解密后應遵守此規定)簽 名： 　　　　　　　導師簽名： 　　　　　　日 期：IV 西南科技大學碩士研究生學位論文 第 頁摘　　要商業賄賂是一種典型的不正當競爭行為。商業賄賂行為在世界各國普遍存在，也是許多國家的競爭法所禁止的不正當競爭行為。近年來，隨著我國市場競爭的日益激烈，商業賄賂行為也日漸嚴重，已經成為一項“潛規則”，對社會和經濟造成了極大的危害。與國外相比，我國反不正當競爭法立法起步較晚，對商業賄賂的專題研究也不深入，要有效防治商業賄賂，難度更大，任務更艱巨。鑒于商業賄賂的危害性和治理商業賄賂的嚴峻形勢，本文從商業賄賂行為的基本問題入手，明確了商業賄賂的概念、構成要件、危害，并將商業賄賂和其他相關概念進行辨析，然后從法理學角度闡述，法律才是防控商業賄賂的重要手段。最后，在對我國商業賄賂法律防控制度體系的現狀和法律防控的障礙進行分析的基礎上，通過對相關國家商業賄賂的法律規定和先進經驗的比較總結，結合我國社會的實際情況，對構建適合我國國情的商業賄賂防控體系提出了一些意見和思考。關鍵詞：商業賄賂　　相關概念 現狀分析　　法律防控AbstractCommercial bribery is a typical unfair petitive behavior. A global phenomenon,mercial briery is regarded as a misconduct and thus prohibited by petitive acts in many countries. In our country, mercial bribery cases shooting up sharply as a result of fierce market petition , has bee a “unspoken rules” and greatly caused social and economic harm. Compared with abroad, the legislation of China’s AntiCompetition Law is later, and the monographic study to mercial bribery is not in depth. So it is difficult to effectively bat mercial bribery. In view of the harmfulness of mercial bribery and governance grim situation, this text from beginning the basic problem of the behavior mercial bribery, explicit the concept ,constitutive requirements, hazards, and analysis the relation of mercial bribery and other related concepts. Then, from the perspective of jurisprudence, the law is important means of preventing and controlling mercial bribery. Finally, the author summarizes legal provisions and the experience of many countries. Based on the analysis of the legal status and obstacles of prevention and control system, bining with the actual situation of our society, the author puts forward some views and thinking on construction of China’s national conditions for prevention and control system of mercial bribery.Key words: Commercial Bribery；Relevant Concepts；Analyzing Current Situation；legal Prevention and Control目 錄緒　　論 1一、研究商業賄賂法律防控的意義 1二、國內外的研究現狀 2（一）國內研究概況 2（二）國外研究概況 3三、研究課題的來源及主要研究內容 5第一章 商業賄賂的概念界定 6一、商業賄賂的概念 6（一）商業賄賂的定義 6（二）商業賄賂的構成要件 8二、商業賄賂及相關概念辨析 10（一）商業賄賂與賄賂 10（二）商業賄賂與回扣、折扣、傭金 10（三）商業賄賂與附贈 12第二章　商業賄賂法律防控的必要性分析 14一、商業賄賂具有較大的社會危害 14（一）商業賄賂擾亂社會經濟秩序 14（二）商業賄賂侵害職務的廉潔性 16（三）商業賄賂惡化我國投資環境 17二、法律是控制商業賄賂的重要手段 18（一）法律是實現正義的手段 18（二）法律是維護秩序的工具 19第三章　商業賄賂法律防控的現狀分析 21一、商業賄賂法律防控制度體系 21（一）商業賄賂的經濟法律防控制度 21（二）商業賄賂的行政法律防控制度 21（三）商業賄賂的刑事法律防控制度 22二、商業賄賂法律防控的障礙 23（一）商業賄賂法律防控的社會體制障礙 23（二）商業賄賂防控的法律制度障礙 25（三）商業賄賂法律防控的社會意識障礙 28第四章　商業賄賂法律防控體系的構建 31一、構建商業賄賂法律防控的制度體系 31（一）國外防控商業賄賂的立法 31（二）我國學術界對立法模式的意見 34（三）完善商業賄賂構成要件制度 36（四）完善商業賄賂的法律責任制度 39（五）完善商業賄賂的其他相關法律制度 43二、商業賄賂法律防控組織體系的構建 45（一）將檢察院、法院等司法機構設置為常規治理機構 45（二）設立專門的預防機構 46（三）設立專門的反貪污賄賂工作機構 46（四）設立專門反貪污賄賂工作機構的外部監督機構 47結　　論 48致　　謝 49參考文獻 50攻讀碩士學位期間發表的與學位論文內容相關的學術論文及研究成果 5651 西南科技大學碩士研究生學位論文 第 頁緒　　論一、研究商業賄賂法律防控的意義改革開放20多年來，我國已建立了社會主義市場經濟體制，并伴隨著社會的發展而逐步完善，使政府的行政行為不斷規范，企業依法經營意識得到增強，市場秩序逐步好轉。但是，我們又不得不看到，隨著市場化進程的加快，經濟成分多樣化、利益主體多元化、市場競爭日益激烈，商業賄賂行為在一些行業、領域和單位較為嚴重，已經成為一項“潛規則”，對社會和經濟造成了極大的危害。為此，2006年1月6日，中共中央總書記胡錦濤在中紀委第六次全會上發表講話，要求認真開展治理商業賄賂專項工作，堅持糾正不正當交易行為，依法查處商業賄賂案件。同年2月24日，在國務院召開的第四次廉政工作會議上，溫家寶總理在講話中對抓好治理商業賄賂專項工作予以進一步強調。因此，選擇此課題進行研究具有重要的現實意義和理論意義。首先，本課題研究的現實意義。商業賄賂是一個頑癥，它不僅違背社會主義市場經濟的基本原則，破壞市場秩序，妨礙公平競爭和資源合理配置，影響投資環境；而且增加企業經營成本，造成國家稅收減少和公有財產被侵吞；還為假冒偽劣商品大開方便之門，直接損害廣大消費者的合法權益，從而引發不少突發公共事件和其他社會問題。可見，商業賄賂不但敗壞了社會風氣，而且腐蝕了黨員、干部和企業從業人員，成為滋生腐敗行為和經濟犯罪的溫床。與國外相比，我國反不正當競爭法立法起步較晚，對商業賄賂的專題研究也不深入，要有效防治商業賄賂，難度更大，任務更艱巨。鑒于商業賄賂的危害性和治理商業賄賂的嚴峻形勢，加強對商業賄賂行為的理論研究，對于建立良好的市場競爭秩序，推動我國社會主義市場經濟的健康發展有著重要意義。其次，本課題研究的理論意義。目前，理論界對商業賄賂概念的界定還不夠準確，需要對其進行重新界定。另外，為了在我國建立防治商業賄賂的長效機制，對商業賄賂防控體系的構建的研究就顯得尤為重要。二、國內外的研究現狀（一）國內研究概況在基礎理論方面學者對商業賄賂的概念、基本構成要件、成因等基礎理論問題進行了深入的討論，形成了百家爭鳴的良好局面。（1）關于商業賄賂的概念，學者們的觀點存在的一個普遍問題是為了考慮定義的嚴密性，盡力把各種情形列舉得全面，卻反而使概念出現了不周延，此謂掛一漏萬，言多必失。由于對商業賄賂概念界定的不一，學者們對商業賄賂構成要件的見解也有不同，主要表現在對商業賄賂主體的認定方面，即商業賄賂的主體僅包括行賄人，還是既包括行賄人又包括受賄人；行賄人中經營者的界定問題。（2）關于商業賄賂的成因分析，學界的研究相對已經比較全面。具體來說主要有以下四個方面：法律層面——法律不完善，威懾力和打擊力不夠；政府層面——政府體制不順、職能錯位、規制不健全等；經濟層面——經濟體制和機制不完善、供求失衡、行政壟斷；④文化層面——不良官場文化、不良社會文化、不良商業文化。對商業賄賂成因分析的論文有：湖南大學田湘波教授的《商業賄賂的社會成因分析》；北京師范大學彭鳳蓮博士后的《商業賄賂歷史文化成因溯源》；中央黨校孫向軍教授的《商業賄賂的道德成因》。在立法建議方面這個方面是研究商業賄賂的重點，也是目前研究成果中涉及最多的一項內容。概括起來主要有兩種立法建議：（1）僅對《反不正當競爭法》等有關商業賄賂的法律進行完善如：南開大學國際經濟法研究所劉敏教授在《禁止商業賄賂行為的有關法律問題》中寫到，“我國現行的《反不正當競爭法》、《刑法》和國家工商總局《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》等有關法律、規章中，對禁止商業賄賂已經作了明確規定。在這些法律規范的基礎上，進一步修改、補充、完善其中的有關內容，既及時、便捷，又便于操作，易于實現”；廣州警官學院譚玲教授在《試論商業賄賂行為的立法規范》一文中，提到在立法規范上應“對《反不正當競爭法》第八條和第二十二條的規定以及國家工商行政管理局《禁止商業賄賂規定》進行修訂或者調整”。（2）建議制定單行的《反商業賄賂法》南開大學法學院教授程寶庫極力主張出臺單行的《反商業賄賂法》，他認為，“中國的商業賄賂現象相當嚴重，它破壞了公平競爭和正常交易秩序，現在已經到了出臺統一的《反商業賄賂法》的時候。”“從法律角度看，商業賄賂在中國如此泛濫與我國相關立法的缺陷有關。中國現行的相關法律雖然對一些具體的商業賄賂行為作了規定，但是這些法律仍然代替不了專門的《反商業賄賂法》。”（二）國外研究概況其他國家研究概況（1）德國德國將商業賄賂及其相關行為規定在其競爭法律體系中。1909年的《反不正當競爭法》對商業賄賂行為嚴格予以禁止。德國的《反不正當競爭法》第12條規定，對經濟領域中的商業賄賂的處罰問題不同于公務員賄賂行為。但是該條款只對職員行賄與受賄的表現形式及法律責任做出了具體規定，并沒有界定商業賄賂的含義。1997年以后，此規定被移入德國新修訂的《刑法典》第26章“反競爭的犯罪行為”中，由該刑法予以調整。德國的《反對限制競爭法》的第3條對回扣進行了規定。“第一條（限制競爭的協議無效）不適用于供貨時關于回扣的合同和決議，但該回扣必須表現真正的勞務價值，且不會造成對不同經濟階段的不合理的不同待遇，或是對同一經濟階段的不同顧客的不合理的不同待遇。經濟階段是指對每次交貨，在接受貨物時均付