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分配概念解析——兼評(píng)公司法司法解釋(三)中的抽逃出資(已修改)

2026-06-29 20:25 本頁(yè)面

　

【正文】分配概念解析——兼評(píng)《公司法司法解釋（三）》中的抽逃出資　　　　摘要: 大陸法系及歐盟國(guó)家和地區(qū)，包括我國(guó)在內(nèi)，往往采用形式意義的狹義分配概念，分配僅指利潤(rùn)分配。在實(shí)質(zhì)意義的廣義分配概念下，如果某行為導(dǎo)致公司的財(cái)產(chǎn)無(wú)對(duì)價(jià)地流向了股東，即為分配。無(wú)論從正確適用資本維持原則、適當(dāng)平衡股東和債權(quán)人利益沖突的立場(chǎng)出發(fā)，還是從統(tǒng)一法律規(guī)范、節(jié)省立法和司法成本的角度觀察，實(shí)質(zhì)意義的分配概念都具有制度優(yōu)勢(shì)。《公司法司法解釋（三）》中的“抽逃”，其經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)與實(shí)質(zhì)意義的分配相同。　　關(guān)鍵詞: 分配/利潤(rùn)分配/制度優(yōu)勢(shì)/抽逃出資/《公司法司法解釋（三）》一、作為抽逃出資類型之一的虛假利潤(rùn)分配——問(wèn)題的提出　　 20XX年2月，最高人民法院頒布了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》（以下稱《公司法司法解釋（三）》），針對(duì)審判實(shí)踐中的公司設(shè)立、股東出資、股權(quán)確認(rèn)等公司訴訟案件制定了較為細(xì)致的裁判規(guī)范。引人注目的是，《公司法司法解釋（三）》專門規(guī)制了一度較為常見且備受社會(huì)詬病的抽逃出資行為。我國(guó)《公司法》第36條、第92條使用了“抽逃出資”“、抽回股本”等概念，但并未明確其行為類型及相關(guān)主體的民事責(zé)任。《公司法司法解釋（三）》在這兩方面都制定了相應(yīng)的規(guī)則，其第12條對(duì)抽逃出資做了如下界定：“公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：（一）將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出；（二）通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；（四）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（五）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。”　　上述列舉中，“制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配”這一行為形態(tài)，就是通常所說(shuō)的虛假利潤(rùn)分配。既然虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配時(shí)分配的是虛增利潤(rùn)，正如《公司法司法解釋（三）》的表述，其本質(zhì)上不屬于“利潤(rùn)分配”，而只是“分配”，那么何為分配，包括哪些形態(tài)，其與利潤(rùn)分配有何區(qū)別？正確把握和適用《公司法司法解釋（三）》的相關(guān)規(guī)定，必須首先澄清這一基本問(wèn)題。　　一般認(rèn)為，利潤(rùn)分配制度作為公司法的重要內(nèi)容之一，涉及公司、股東、公司債權(quán)人等不同利益主體，集中體現(xiàn)了股東與公司債權(quán)人之間的利益沖突，是反映資本維持原則的重要制度，被法學(xué)界與會(huì)計(jì)界公認(rèn)為“公司法中最為復(fù)雜而混亂的一個(gè)領(lǐng)域”。實(shí)際上，這一判斷也同樣適用于“分配”概念。明確“分配”概念的內(nèi)涵與外延，有利于發(fā)揮資本維持原則的功能和加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)；同時(shí)，也可以使那些徒有分配表象但不具備分配實(shí)質(zhì)的行為免受資本維持原則不必要的約束，以增強(qiáng)公司財(cái)務(wù)運(yùn)用的自主性和靈活度，保障股東獲取投資收益的正當(dāng)權(quán)利。　　基于上述考慮，本文擬對(duì)我國(guó)《公司法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行法解釋學(xué)分析，結(jié)合域外國(guó)家和地區(qū)的比較考察，厘清“分配”概念的內(nèi)涵與外延，并在此基礎(chǔ)上評(píng)價(jià)《公司法司法解釋（三）》的相關(guān)規(guī)定。　　二、何為“分配”——法解釋學(xué)分析及比較考察　　（一）《公司法》規(guī)范的法解釋學(xué)分析　　檢索《公司法》條文可見，《公司法》對(duì)應(yīng)于不同的對(duì)象，在三種意義上使用了“分配”一詞。第一，利潤(rùn)分配。《公司法》第167條是對(duì)利潤(rùn)分配制度的集中規(guī)定，多次使用了“分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)”或者“分配利潤(rùn)”的表述。此外，《公司法》第38條、第47條、第75條、第82條也使用了“分配利潤(rùn)”或者“利潤(rùn)分配”的表述。第二，股利分配。《公司法》第140條第2款使用了“分配股利”的提法：“股東大會(huì)召開前二十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五日內(nèi)，不得進(jìn)行前款規(guī)定的股東名冊(cè)的變更登記。”第三，剩余財(cái)產(chǎn)分配。《公司法》第187條、第205條針對(duì)公司清算分配剩余財(cái)產(chǎn)也使用了“分配”一詞。　　利潤(rùn)分配有兩種含義，廣義的利潤(rùn)分配包括對(duì)股東支付股利以及按照法定用途對(duì)特定部分利潤(rùn)所作的撥定，狹義的利潤(rùn)分配僅指公司對(duì)股東進(jìn)行的分配行為。這兩種意義上的利潤(rùn)分配，《公司法》第167條均有使用。而股利分配，又稱為盈余分配，是指公司將利潤(rùn)以股息或紅利等方式分配給股東，即《公司法》第167條表述的“向股東分配利潤(rùn)”，屬于狹義的利潤(rùn)分配。至于剩余財(cái)產(chǎn)分配，則專指公司清　　算時(shí)，將清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)分配給股東。與利潤(rùn)分配以公司的持續(xù)經(jīng)營(yíng)為前提不同，剩余財(cái)產(chǎn)分配發(fā)生在公司終止的場(chǎng)合。而且，剩余財(cái)產(chǎn)分配時(shí)，強(qiáng)制性地以公司清償對(duì)外債務(wù)為前提，公司法在利潤(rùn)分配領(lǐng)域顯然沒(méi)有給債權(quán)人如此優(yōu)厚的保護(hù)。鑒于這些差別，各國(guó)公司法均對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)分配另行加以規(guī)范。因此，剔除剩余財(cái)產(chǎn)分配，《公司法》中的分配僅僅指利潤(rùn)分配。　　除此之外，股權(quán)回贖、股份回購(gòu)也與利潤(rùn)分配存在著某種關(guān)聯(lián)。在形式上，《公司法》把股權(quán)回贖、股份回購(gòu)規(guī)范分別設(shè)置在有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股份公司的股份轉(zhuǎn)讓等章節(jié)中，與利潤(rùn)分配區(qū)別規(guī)定。因此，以體系解釋的視角分析，《公司法》顯然沒(méi)有把上述行為作為利潤(rùn)分配看待。但是，考察法律條文的具體規(guī)定可以看出，股權(quán)回贖、股份回購(gòu)與利潤(rùn)分配又并非彼此獨(dú)立。首先，《公司法》第143條針對(duì)公司收購(gòu)本公司股份用以獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工的情形，規(guī)定“用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出”。既然股份回購(gòu)不是利潤(rùn)分配，那么《公司法》規(guī)定其與利

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