詳讀合同法司法解釋二范本-免費閱讀

　　

【正文】 法院未經(jīng)當事人請求不得依職權(quán)調(diào)整違約金的數(shù)額，但對明顯過高或過低的違約金約定應(yīng)當向當事人行使釋明權(quán)。　　【解讀】我國《合同法》上的違約金兼具補償性和懲罰性的雙重性質(zhì)，且以補償性為主、懲罰性為輔。　　鑒于擬適用情勢變更原則的合同糾紛案件，案情一般較為復(fù)雜，在事實的認定和實體處理上都有一定難度，根據(jù)案件的具體情況，確需在個案中適用的，應(yīng)由高級人民法院審核，必要時應(yīng)報最高院審核。(4)情勢變更的事實發(fā)生于合同成立之后，履行完畢之前。(7)提存成立后，提存機關(guān)負有保管提存物的義務(wù)。提存成立后，不論債權(quán)人是否提取，都產(chǎn)生債務(wù)消滅的法律后果。　　提存成立的，視為債務(wù)人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務(wù)。合同自通知到達對方時解除。”前述規(guī)定的但書只明確了“依照法律規(guī)定或者合同性質(zhì)不得抵銷的除外”，未涉及當事人雙方約定排除抵銷的情形。(2)協(xié)助義務(wù)，指當事人有幫助、配合對方當事人處理合同終了善后事務(wù)的義務(wù)，如房屋的出租人在租賃合同終止后仍應(yīng)允許承租人在適當位置張貼移居啟示等。　　(二)利息。(3)擔保數(shù)額最少的債務(wù)。有的附有利息，有的沒附利息。幾項債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔保或者擔保數(shù)額最少的債務(wù)。　　【解讀】本條系對債權(quán)人撤銷權(quán)制度中“有償行為”的擴張性解釋。其中，前二種情形為“無償行為 ”，后一種情形為“有償行為”。　　【解讀】《民事訴訟法》第二百四十一條是關(guān)于涉外民事訴訟地域管轄問題的規(guī)定，“因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民法共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民法共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。　　雙方當事人之間簽訂的合同約定“向第三人履行”或“由第三人履行”的，因合同沒有履行或者不完全履行發(fā)生糾紛訴至法院，第三人申請參加訴訟，法院可以根據(jù)具體案情將該第三人列為無獨立請求權(quán)的第三人或者依職權(quán)列其為無獨立請求權(quán)的第三人。其次，法律、行政法規(guī)雖然沒有規(guī)定違反將導(dǎo)致合同無效的，但違反該規(guī)定如使合同繼續(xù)有效將損害國家利益和社會公共利益的，也應(yīng)當認定該規(guī)定是效力性強制性規(guī)定。(3)已作合理通知后實施的行為，如某人代理權(quán)終止后，被代理人已經(jīng)將代理權(quán)終止的事實通知有業(yè)務(wù)往來的單位。　　結(jié)合表見代理的構(gòu)成要件和司法實踐，一般認為下列情形構(gòu)成表見代理：(1)行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對人發(fā)生過訂立合同的行為，訂立的合同上加蓋有被代理人公章或合同專用章。通過一定的行為這種默示形式進行追認的情況，比較少見。權(quán)利人的追認是效力待定合同確認生效的主要事由，追認的意思表示既可以口頭方式作出，也可通過書面方式作出，追認通知自到達相對人時生效。　　正確理解本條司法解釋，需注意以下四點：(1)提供格式條款的一方未盡特別提示或說明義務(wù)，并不必然導(dǎo)致該格式條款無效，相對方可向法院申請撤銷該格式條款。　　第十條 提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當認定該格式條款無效。　　辦理批準或登記手續(xù)的義務(wù)主體，依照法律規(guī)定確定，無法律規(guī)定的，由當事人約定。　　第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準或者申請登記等手續(xù)的一方當事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第(三)項規(guī)定的“其他違背誠實信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)。　　(二)當事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。　　【解讀】《合同法》第三十九條規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款。本司法解釋進一步明確，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不一致時，以合同約定的簽訂地為準。　　懸賞廣告在以下兩種情況下效力受到限制：(1)對于懸賞廣告確定的行為負有特定的義務(wù)，如當顧客在游泳館遇險時，其同伴對周圍的人大喊：“救人者賞錢五百 ”，若游泳館工作人員施救，則其無權(quán)要求領(lǐng)取賞錢，原因是游泳館對顧客在游泳時遇險負有合同上的救助義務(wù)。如顧客在超市購物時，將包存入自助寄存柜，此時，雙方以行為的方式達成寄存的合意，即顧客與超市間成立寄存柜借用合同。　　(4)如果當事人對原有合同條款的理解有爭議，應(yīng)當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。b)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。(6)履行期限、地點和方式。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。　　對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當事人達不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。(7)違約責任。依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。　　第二條 當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。　　其他形式的合同成立，須具備以下幾個要件：(1)須雙方均作出了行為，而非單方的履行，假若只有一方當事人的行為，是無法推斷雙方存在合意的。(2)對于懸賞廣告確定的行為負有法定義務(wù)，主要為國家公職人員，如漁民出海遇險，家屬懸賞救人者賞錢五千，海事救撈部門施救后無權(quán)要求賞錢，又如小偷盜竊得手后，失主懸賞，小偷即使歸還原物亦無權(quán)要求賞金。合同未約定簽訂地且當事人簽字或者蓋章分處異地時，以最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。本條對何謂“合理的方式”進行界定。　　對于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當事人承擔舉證責任。對方當事人對由此產(chǎn)生的費用和給相對人造成的實際損失，應(yīng)當承擔損害賠償責任。法律對辦理合同批準或登記手續(xù)的義務(wù)承擔有明確規(guī)定的，原則上只能由法律規(guī)定的人來承擔此項義務(wù)，而不能通過約定來變更辦理手續(xù)的義務(wù)人。　　【解讀】《合同法》第40條系對格式條款無效情形的規(guī)定，包括(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。(2)提供格式條款一方未盡特別提示或說明義務(wù)，且該格式條款本身符合法定無效情形，法院應(yīng)依職權(quán)直接認定該格式條款無效。追認權(quán)屬于形成權(quán)，即只需追認權(quán)人的單方意思表示即可完成，無需相對人同意。在無權(quán)代理場合，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認。(2)行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對人發(fā)生過訂立合同行為，在訂立合同過程中提供了加蓋有被代理人印鑒的介紹信。(4)違反法律規(guī)定的特殊授權(quán)要求的行為，如《公司法》規(guī)定公司為股東擔保必須經(jīng)股東會決議，如果締約相對人未要求行為人出示相應(yīng)的股東會決議文件，則不構(gòu)成表見代理。(2)否定性識別，首先，如果強制性規(guī)定的立法目的系為了實現(xiàn)管理的需要而設(shè)置，并非針對行為內(nèi)容本身，則可認為并不屬于效力性強制性規(guī)定，如《城市房地產(chǎn)管理法》第54條有關(guān)租賃合同應(yīng)簽訂書面合同的規(guī)定以及租賃合同需備案的規(guī)定。所謂“具體案情”應(yīng)考慮如下情況：(1)該第三人不僅僅是履行輔助人，而且還與涉他合同當事人一方存在利害關(guān)系。”　　案件