法理學復習提綱最終定稿(存儲版)

　　

【正文】 社區的和諧，群體（階層）與群體（階層）的和諧等（三）引導和維護人與自然和諧的法律機制 和諧社會必須建立在人與自然和諧的基礎之上，構建和諧社會的法律機制必須包括人與自然和諧的法律機制。立法應遵循憲法的基本原則，以經濟建設為中心，堅持四項基本原則，堅持改革開放。正當法律程序就是將程序正義作為法律程序的內在價值追求而形成的法律程序?？梢詫е氯藗儗Τ绦蜻\行的結果有效服從，并有利于法律信仰的形成。第二，防止和反對種族歧視類。法律權利是通過法律明確規定或通過立法綱領、法律原則加以公布的、以規范與觀念形態存在的權利。）二、執法的概念（課本P232）執法，又稱法的執行，是指國家機關及其公職人員依照法定職權和程序，貫徹、執行法律的活動。（參見教材p87)一、法律關系的涵義（課本P183）所謂法律關系是在法律規范調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利和義務關系。（二）差異（區別）（課本P 59）：（三）兩大法系的融合：（課本P60）一、法律行為的概念就是人們所實施的、能夠發生法律上效力、產生一定法律效果的行為。（2）法治是為了約束個人（企業）的經濟行為并創造環境二、法與道德（課本P426—428）（一）法與道德的聯系 、相互作用 （二）法與道德的區別 三． 論述題(一)權利、義務和責任法律責任與法定權利、義務有著密切聯系： a)法律責任規范了法律關系主體行使權利的界限，以否定性的法律后果防止權利行使不當或濫用權利；b)在權利受到妨害或義務被違反時，責任成為救濟的依據；c)法律責任通過否定的法律后果成為對權利、義務得以順利實現的保證。第 3頁共 4頁 法理學2010考試復習提綱TL 2010最新版一、法治的理論基礎法治是在與人治這種治國主張相對的前提下提出的治國主張。每一個法律里面，都有法理問題。美國法學家埃德加在制定法律之后，任何人和組織的社會性活動均受既定法律規則的約束。第五，法治是一種理想的社會狀態。必須使民主制度化、法律化，使這個制度和法律不因領導人的改變而改變，不因領導人的看法和注意力的改變而改變。社會主義法治理念最基本的內容是在我們國家法制建設的過程中，根據建設有中國特色社會主義理論應當遵循的法治治國、公平正義、公正司法、司法為民等這些具體理。依法治國方略的確立，極大地推進了我國法制建設的進程，近年來，我國的立法日益完善，執法逐步規范，廣大社會成員參與立法、自覺守法的意識明顯提高。權義復合規則大多是有關國家機關組織和活動的規則。例如在買賣合同關系中，合同當事人可以自行商定產品的質量標準，如果他們沒有約定，當發生糾紛時，則依有關產品質量檢驗方面的法律規定中的質量標準處理。純粹的心理現象不能看作是法律事實。前者又稱基本的權利能力，是一國所有公民均具有的權利能力，它是任何人取得公民法律資格的基本條件，不能被任意剝奪或解除。絕對權利亦稱“對世權利”，其特定是權利主體無特定的義務人與之相對。它包括規定行政管理體制的規范，確定行政管理基本原則的規范，規定行政機關活動的方式、方法、程序的規范，規定國家公務員的規范等。民法法律部門中的法律規范大都是授權性規范和任意性規范，依據這些規范，民事法律主體可以自行決定自己是否行使自己的權利，是否與其他法律主體進行協商來劃定彼此的權利義務內容。在整個訴訟過程中，法官代表著一種積極的力量、一種家長式的權威。這種為了澄清當事人主張而設置的辯論、再辯論規則，逐漸構成了極為精細的訴答制度。立法體制是關于國家機關立法權限劃分的制度，其主要內容是規定一個國家內，那些機關享有立法權，各個立法機關之間是什么關系。合法性原則也稱為依法行政原則，是指行政機關必須依據法定權限、法定程序和法治精神進行社會管理。司法權獨立原則要求司法機關在整個辦案過程中必須獨立行使司法權，只認可事實，只服從法律，不受行政機關、新聞媒體、社會團體和個人的干涉。任何公民的合法權益受到傷害，都應給予平等的司法救濟和法律保護，任何公民從事了違法犯罪行為，都應平等地受到司法審判和法律制裁。良性違法，盡管我們說違法行為是錯誤的，但是在特定的情況下，某些違法行為則是不應被譴責的，甚至它對社會發展和法制進步是有積極意義的，學理上有時候把這種違法行為稱為“良性違法”。它所表達的基本意思是：在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國的法律，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。訴答制度，由于陪審團不是全能的神，為了使他們的判斷不至于出錯，當事人雙方必須各自完整充分地提出自己主張的根據。在大陸法系國家的現代訴訟活動中，法院——或者說職業法官——對證據的調查仍占主導地位。民商法部門，調整平等民事主體之間財產關系與人身關系的法律規范的總和，就構成了民法法律部門。在我國，刑法法律部門的法律規范基本上集中于《中華人民共和國刑法》這一規范性法律文件中。因此，公民是否達到一定年齡、神智是否正常，就成為公民享有行為能力的標志。它是法律關系主體實際取得權利、承擔義務的前提條件。法律事實就是具有法律關聯性的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況或現象。任意性規則是在規定主體權利義務的同時，也允許當事人在法律許可的范圍內通過協商自行設定彼此的權利與義務，只有在當事人沒有協議的情況下，才適用法律規則的規定。義務性規則分為兩類：一類是命令性規則；另一類是禁止性規則。1997年，根據我國民主法制建設的現狀與基本國情，“依法治國，建設社會主義法治國家”被載入憲法，成為治國的基本方略。（5）從執法人員數量缺乏到建成一支基本適應社會需要的執法隊伍，再到高素質養執法隊伍的建成。1978年起，鄧小平同志提出了“發展社會主義民主，加強社會主義法制”、“一手抓建設，一手抓法制”等一系列關于民主與法制建設的基本方針，為社會主義法治建設指出了方向。法治的這些精神表現為一整套關于法律、權利和權力問題的原則、觀念、價值關系，它體現了人對法律的價值需要，成為人們設計制度的價值標準和執行法律的指導思想。法治作為一種治國方略，它是指一個國家在多種社會控制手段前面選擇以法律為主的手段進行控制，而不是選擇其他作為主要控制手段，即我們今天重新提倡的“依法治國”。法理學是以整個法律現象的共同發展規律和共同性問題為研究對象的學科。而法制則沒有這樣的含義，且往往使法律淪為統治的工具。最后，法治意味著一種依賴上述原則和制度體系建立起來的社會公共生活秩序。（行為主體在實施行為時一切心理活動、精神狀態及認知能力的總和。PS：法律權利和法律義務的關系二． 簡答題兩大法系之比較（課本P 59）：大陸法系和英美法系的比較（一）相似：本質、功能、歷史類型相同，根本基礎、基本原則、法律理念、主要內容、歷史根源方面一致，都崇尚法治，崇尚法律至上。：又稱英國法系、普通法系和判例法系，是承襲英國中世紀的法律傳統而發展起來的各國法律制度的總稱。第三篇：法理學2010考試復習提綱法理學2010考試復習提綱TL 2010最新版法理學2010考試復習提綱一． 名詞解釋、執法與司法一、立法的概念（課本P209）立法指有權的國家機關(主體)，依照法定的職權和程序（前提），制定、修改、廢止和認可（V）法律規范的活動。權利的這三種特征相應地就構成了“應有權利”、“法定權利”、“現實權利”的存在形態。第三，個人保護。通過和平的程序保障充分、平等的發言機會，疏導矛盾沖突。立法應從實際出發，科學合理地規定公民、法人和其他組織的權利和義務、國家機關的權力和責任。中國共產黨和中國政府以“和諧外交”為主體，致力于世界的和諧。（一）引導和維護人與人和諧的法律機制人是社會的細胞，人與人的和諧是社會和諧的根基。第三，法律現代化是一個傳統人治社會獲取現代法治社會的特征的動態過程，以實現法治為目標，是過程與目標的統一。由此，這種法律文化才具有生命力。法對文化的次要作用表現在對亞文化的影響上。思維上變被動為主動。五、法與經濟經濟方式轉變對法提出的要求（311）（一）經濟發展方式轉變對立法提出新要求和新期待。因此社會主義法治必須堅持民主立法，堅持執政為民。（3）政策主要靠宣傳教育和黨紀保證實施，但黨紀只能適用于黨內；而法律則是以國家強制力保證實施的，法律可以對任何違反者實施制裁，具有普遍的適用性。（2）法對政治也有影響，法為政治服務。我們應以對法的局限性的認識為基礎。強制作用，指法律能夠運用國家強制力對違法者施以強制措施，保障法律被順利實現。l 法律的規范作用是指法作為特殊的行為規則本身所具有作用。法律職業者只有用法律思維方式來思考和分析法律問題，才能得出合乎法律精神和邏輯的結論。（2）怎樣理解資本主義法的本質和特征？（3）資本主義主義兩大法系有那些重要差別？（4）法的現代化的含義是什么？（5）什么是法的現代性因素？第25章 法治國家論一、法治的概念（）1作為一種治國方略或社會調控方式，法治和人治相對立法治意指依法辦事的原則（現代法治的精髓是官吏依法辦事）3法治意指良好的法律秩序法治代表某種具有價值規定的生活方式。（2）在法律的淵源方面，大陸法系具有制定法的傳統，制定法為其主要法律淵源，判例一般不被看作為正式的法律 淵源（除行政案件外），對法院的審判無約束力，而英美法系具有判例傳統，判例法為其正式法律淵源。（2）法的起源是一個從自發到自覺、由個別到一般的發展過程。此外，還包括延伸意義的領域，即駐外使館和領域外的本國飛機和船舶。（三）特別法優于一般法這項規則適用于同一機關制定的規范性文件不一致的情形。同位階的法律規范是指法律規范的效力是相同的，沒有上下高低之分。影響法的效力層次的因素主要有法的制定主體、制定時間和法的適用范圍。站在人性惡的立場上思考社會現象和預測人的行為的思維方式。司法公正要求有獨立的司法，關鍵是獨立于行政）西方的司法獨立原則與我國的司法機關依法獨立行使職權原則區別：憲政制度上，資產階級的司法獨立原則建立在三權分立，相互制衡的基礎上，我國的司法獨立原則，建立在民主集中制基礎上的人民代表大會基礎上。司法獨立最終歸結為一條根本的內在理由，這就是：司法權是判斷權——司法的判斷性要求它排除干擾與利誘，保持公正與純潔，不偏不倚地依既定規則辦事。是以法律上的權利和義務為內容而形成的社會關系。國家行政機關執行法律是法的實施的重要方面。權利的享用、積極義務的履行和禁令的遵守都是守法的具體形式。只有正式公布的法律，才具有法律效力，才能在社會生活中發揮作用。通過立法草案是立法機關對法律草案表示正式同意，使之成為法律，它是立法的預期目的，但并非每一交付表決的法律草案都能獲得通過，有的需要修改再復議，有的則可能不通過，即否定了法律草案。所以提出立法議案并不等于提出法律草案。關于授權立法。立法法根據憲法和民族區域自治法，總結實踐經驗，對不能變通的范圍作出了規定：1）憲法的規定不能變通。3）對全國人大及其常委會專屬立法權以外的事項，在國家未制定法律、行政法規時，地方可以先制定地方性法規。賦予地方立法權，是十一屆三中全會以來我國立法體制的一項重要改革，實際上也是我國政治體制的一項重要改革。由法律規定）制定行政法規的權限范圍。就是說，程序不僅能夠促進正義、安全、秩序等外在實體價值目標的實現，而且它本身就蘊涵著符合正義要求的內在優秀品質，是一種具有獨立底價值實體。法律部門與法律規范的關系是從屬關系，因為我們是根據一定標準和原則把同類法律規范組合在一起，形成法律部門。公法與私法社會的出現公法、私法、社會法的區別（1）調整的對象不同。根據法創制和表達的形式不同劃分 三少數國家適用的分類公法和私法普通法和衡平法聯邦法和聯邦成員法思考題：（1）法的一般分類和特殊分類各包括哪些類型?(2)如何理解公法、私法和社會法的區別？第七章 法的要素一、法律規范法律規范的概念（法律規則和法的關系）法律規范的邏輯結構（法律規范和法律條文的關系）法律規范的種類二、法律原則法律原則的概念法律原則的作用法律原則沒有規定確定的事實狀態，也沒有規定具體的法律后果，但在創制法律、理解法律或適用法律過程中，它們是必可少的。思考題:(1)如何理解法的規范作用的體現?(2)如何理解法的社會作用?(3)什么是法的作用的局限性?其原因是什么?第五章 法與社會第三節 法和政策一、政策的概念二、法與共產黨政策的異同三、法和共產黨政策的相互作用（一）政策對法律的影響作用1從法的制定來看，黨的政策是制定法律的依據從法的實施來看，黨的政策對法律的貫徹執行有指導作用（二）法都共產黨政策的制約作用政策的出臺必須符合憲法和法律的規定貫徹執行政策的活動必須符合憲法和法律的規定兩者相矛盾時，應從法律第四節 法和道德一、道德的概念二、道德和法的關系在價值層面上，法律必須反映社會最基本的倫理價值取向，法是最低限度的道德在規范層面上，兩者屬于性質不同的行為規范（道德和法律的區別）在功能作用上，兩者是并立互補的法和道德的沖突及其解決辦法 思考題：（1）如何理解政策對法的影響作用和法對政策的制約作用?（4）法和道德的聯系和區別表現在哪些方面?（3）在法和道德關系上，自然法學和實證分析法學分歧點在哪里？第六章 法的分類一、法分類的意義和原子二、法的一般分類國內法和國際法?！巴缴撇蛔阋詾檎椒ú蛔阌谧孕小?，法律運行受制于很多因素。法理學以整體法律現象為研究對象，所關涉的是整體法律現象中的普遍問題和根本問題，因而在法學體系中具有特殊地位，是法學的一般理論、基礎理論和方法論。其次，法律的普遍性、明確性使法律具有僵化性。一般法和特別法。3）當出現法律空白或漏洞時，法律原則往往可以直接成為適用法的根據。（3）法的本位不同。法律制度由若干個法律規范組成的，一般來說，法律部門與法典不同，法典是系統化的規范性文件，如民法典、刑法典等，但