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【正文】 由 “ 合同必須信守 ” 原則可得出這樣一個推論，即只要當事人同意，任何時候都可以修改或終止合同。 注釋： １．強制性規則優先 不能期望《通則》的效力優先于合同所適用的強制性規則，不論這些強制性規則是國家的、國際的還是超國家的。在有關外匯交易、進出口許可、限制貿易等方面的規定中，均可以見到這種強制性規則，對這些規則的適用不能以選擇另一法律而簡單加以排除〔見《國際貨幣基金協定》即《布雷頓森林協定》的第８條（２）款（ｂ）項和《通則》第６．１．１４條 — ６．１．１７條關于公共許可的要求等〕。 如果當事人僅表示同意適用《通則》的某些章節（如 “ 關于本合同的履行和不履行，適用國際統一私法協會的《通則》 ” ），則推定當事人同意所確認的章節 與第一章 “ 總則 ” 一并適用。 （２）凡屬于通則范圍之內但又未被通則明確規定的問題，應盡可能地根據通則確定的基本原則來處理。這也就意味著通則的條文和概念要根據其前后內容獨立地解釋，而無需參照某一特定的國內法所確立的傳統含義。至于其他目的，可以參見 “ 引言 ” 中的評論。與此類似，第６．１．９條有關金錢債務以非付款地貨幣表示的規則也可適用于以諸如特別提款權（ＳＤＲ）或歐洲貨幣單位（ＥＣＵ）等計算單位表示的付款義務。這些都表明 “ 誠實信用和公平交易 ” 是《通則》的一項基本原則，對該原則在總則中加以規定，也就是要求每一當事人必須遵循這一原則行事。Ａ這樣做違背了公平交易的原則，因為Ａ為了規避對于Ｂ的合同義務，特意設立一個獨立的實體Ｃ，由Ｃ來承擔這種生 產。《通則》中的用法更深一層的含義是： “ 誠實信用和公平交易 ” 必須按照國際貿易的特殊情況去解釋。 ３．誠實信用和公平交易原則的強制性 當事人必須按照誠實信用和公平交易原則行事，這一義務的基本特征在于當事人不得對這一原則通過合同加以排除或限制〔第（２）款〕。某一特定習慣做法能否被認為已在當事人間 “ 建立 ” ，自然得視具體情況而定，但在當事人間先前的交易中僅出現過一次的做法將不足以視為 “ 習慣做法 ” 。 ４．適用的其他慣例 本條第二款規定了當事人沒有具體協議時確定可適用的慣例的標準。還有一種例外情況是，若某一商人在某一國家已簽訂過大量類似的合同，則其應受該國國內關于此類合同的慣例的約束。這種情況下，該慣例不能適用。同樣，合同明示條款優先于《通則》。因此，如果郵寄服務不可靠，則利用傳真、電傳或其他必須以書面形式發出的電訊方式為宜 。如要證明國際間通知的有效送達存在可想 12 見的困難，適用投郵原則也是最合適的。 —— “ 債務人 ” 系指應履行義務的一方當事人； “ 債權人 ” 指有權要求履行義務的一方當事人。僅為一方當事人知道或是當事人僅在合同簽訂后才知道的情況不能予以考慮。它按傳統采用了 “ 要約 ” 和 “ 承諾 ” 這兩個概念，目的在于確認當事人間的協議是否已達成、何時達 成。當后來雙方當事人未能就那些次要問題達成一致意見時，法庭或仲裁庭可以判定，自雙方當事人開始履行時起合同已成立，因為這已顯示了當事人愿受合同約束的意向。 舉例： １．Ａ已連續多年續展與Ｂ的合同，由Ｂ為Ａ的計算機提供技術服務。一般地講 ，建議越詳細和明確，越容易被推定為要約。然而 ，如果該廣告中詳細說明了這個項目的技術規格，并表示合同將由符合技術規格的、費用最低的投標人獲得，則這種廣告等同于要約，其結果是，一旦證明了最低的出標，合同即告成立。實際上，在要約生效前，要約人可以自由地改變想法，可以根本不打算達成協議，或是以一個新的要約代替原來的要約， 而不論原來的要約是否為不可撤銷的。因此，唯一共存的可能性是選擇一種觀點作為主要規則，以另一種為例外。 （１）要約所包含的不可撤銷的表示 不可撤銷的意思表示可以用不同的方式做出，最直接和最清楚的方式是由要約人做出一個有效的明確聲明（例： “ 這是一個確定的要約 ” ； “ 我們堅持我們的要約直到收到貴方的回復 ” ）。這個聲明本身不表示在這３天內該要約不可撤銷 。只要這些行為在有關的貿易中可被視為正常的，或者應是要約人所能預見或知悉的行為。Ｂ提出了一個要約，對此要約，Ａ在計算投標價格時予以了信賴。 需要再強調的是，拒絕將使任何一種要約歸于終止，不論根據第２．４條該要約是可撤銷的還是不可撤銷的。 （３）但是，如果根據要約本身，或依照當事人之間建立的習慣做法或依照慣例，受要約人可以通過做出某行為來表示同意，而無須向要約人發出通知，則承諾于做出該行為時生效。如果雙方當事人自己同意緘默構成要約，或是當事人間在該問題上有習慣做法或慣例，則是另一回事。１１月１５日，Ａ為準備新年向Ｂ訂一大批貨。在所有的其他情況下，例如支付價款、以航空或其他快捷的運輸方式發貨等行為，只要銀行或承運人通知要約人款項已匯出或貨物已裝運，則受要約人的行為足以構成有效的承諾。一旦Ｂ開始起草，合同即告成立，即便Ｂ未能將承諾立即通知Ａ或是延遲通知Ａ。在這些情況下，該行為必須在規定期限內完成。只要規定了準確的日期（例： “ 如你方愿意承諾我方要約，請不要遲于３月１日做 出承諾 ” ），就不會發生特別的問題。如果要約人接受逾期承諾，則在一項逾期的承諾送達要約人時，而不是在要約人通知受要約人其認為該逾期承諾有效時，合同視為成立。本條第二款所要求的唯一條件是，載有逾期承諾的信件或其他書面文件可以表明其傳遞正常，能夠及時送達要約人。 本條的規定與《聯合國國際貨物銷售合同公約》第２２條一致。 什么能構成 “ 實質性 ” 變更？對此無法抽象確定，必須視每一交易的具體情況而定。 ３．Ａ向Ｂ訂購一定數量的小麥。但是在實踐中要區別這兩種情況雖然并非不可能，但卻很困難，因此本條對于書面確認中含有的變更條款采用了與第２．１１條相同的解決方法。 第２．１２條 （書面確認） 在合同訂立后一段合理時間內發出的意在確認合同的書面文件，如果載有添加或不同的條款，除非這些添加或不同條款實質性地變更了合同，或者接受方毫不延遲地拒絕了這些不符，則這些條款應構成合同的一個組成部分。在接受訂單時，Ｂ聲明接受要約的條款，但增加了Ｂ希望參加調試機器的條款。 注釋： １．變更的承諾一般視為反要約 在商事交易中常常出現這種情況，受要約人向要約人表示有意承諾要約（ “ 承接訂單 ” ），但在其聲明中包含了添加條款或是與要約不同的內容。 第２．１０條 （承諾的撤回） 承諾可以撤回，只要撤回通知在承諾本應生效之前或同時送達要約人。雖然該通知是在４月５日才送達Ｂ，但合同于４月３日成立。 （２）如果載有逾期承諾的信件或其他書面文件表明它是在如 果傳遞正常即能及時被送達要約人的情況下發出的，則該逾期的承諾仍具有承諾的效力，除非要約人毫不延遲地通知受要約人此要約已經失效。要約人以快速通訊方法規定的承諾期間，從要約送達受要約人時起算。 注釋： 對于承諾要約的期限，本條的規定與《聯合國國際貨物銷售合同公約》第１８條第２款的第２部分是一致的，即對口頭要約和書面要約加以了區別。在未給Ａ發出承諾通知的情況下，Ｂ開始草擬計劃，并在完成后要求Ａ根據要約中所開列的條件付款。“ 送達 ” 的定義參見第１．９條（３）款。Ｂ在其要約中規 17 定 “ 最晚在１１月底以前，如果我方未收到你方的答復，我方將推定你方同意按上述條件續展合同 ” 。最后，所謂的 “ 承諾 ” 不得與要約的條款有差異，或至少是未對條款做實質性修改（見第２．１１條）。 ２．拒絕僅是要約終止的一個原因 受要約人的拒絕僅是要約終止的一個原因，其他原因規定在第２．４ 條（１）款和第２．７條中。 注釋： 16 １．拒絕可以是明示的也可以是默示的 對一項要約既可以明示拒絕也可以默示拒絕。Ａ同意了。在另一種情況下則不一定如此，即受要約人所在的法系不認為這種聲明足以表示該要約不可撤銷。總之，如果在一法系中將確定承諾時間視為要約不可撤銷的表示，則可以推定要約人規定這種明確的時限意在使要約不可撤銷。但是，若要約已得到了書面的承諾，且合同也因承諾送達要約人而成立〔第２．６條（２）款〕，則要約人撤銷要約的權利終止得早一些，亦即在受要約人發出承諾時終止。 （２）但是，在下列情況下，要約不得撤銷： （ａ）要約寫明承諾的期限，或以其他方式表明要約是不 可撤銷的；或 （ｂ）受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且受要約人已依賴該要約行事。 注釋： １．要約生效的時間 本條第一款嚴格地引用了《聯合國國際貨物銷售合同公約》第１５條，規定要約于送達受要約人時生效〔見第１．９條（２）款〕。因此，在Ａ公司的董事會批準之前合同不存在。 ２．受約束的意旨 判斷當事人是為訂立合同還是僅為開始談判發出要約的第二條標準是：當事人在得到對要約的承諾時愿受其約束的意旨。一項要約是否合乎要求不能以一般性條款來確定。根據本條的規定，即便不能確定訂立時間，合同也可因當事人足以表明其合意的行為而成立。 “ 書面 ” 不僅包括電報和電傳，還包括能記載信息且可以用有形的方式復制的其他任何通訊方式。 ２．當事人有一 個以上的營業地 依本《通則》的適用，當事人的營業地與許多內容相關聯，諸如通知的送達地〔第１．９條（３）款〕；因承諾期限的最后一天是節假日而出現的承諾期限的順延〔第２．８條（２）款〕；履約地（第６．１．６條）和申請公共許可的當事人的決定〔第６．１．１４條（ａ）項〕。其他形式的通知一經送到收件人或其營業地或通訊地址，即視為送達。關于某些傳達，《通則》的一些規定中有明確的表述，參見２．３條（１）款、２．３條（２）款、２．５條、２．６條（２）款、２．８條（１）款和２．１０條。 （３）在第（２）款的范圍內，通知于口頭傳達給被通知人或遞送到被通知人的營業地或通 訊地址時，為 “ 送達 ” 被通知人。即使沒有得到國際認可的商檢機構的證明，Ａ也應可以提出其所發現的商品瑕疵。 ４．Ｘ國的一位銷售代理商Ａ接到其在Ｙ國的客戶Ｂ的一項要求，Ｂ要求Ａ對其現金付款給予慣常的１０％的折扣。 舉例： ２．房 地產代理商Ａ對一外國客戶Ｂ援引使用其所在國同行業的一個特定慣例。 ３．當事人同意的慣例 本條第一款僅是適用了第１．１條所規定的 “ 締約自由 ” 原則，指出當事人受其所同意的慣例約束。 （２）在特定的有關貿易中的合同當事人，應受國際貿易中廣泛知悉并慣常遵守的慣例的約束，除非該慣例的適用為不合理。在買方Ａ操作使用該設備的所在國，這種設備使用很普遍，Ａ在將設備投入運行后發現該設備有瑕疵，但在給賣方Ｂ的通知中，對于該瑕疵的性質，Ａ卻提供了一份使Ｂ誤解的說明。 ４．在銀行Ａ和用戶Ｂ商定的信貸協議有效期內，Ａ突然不加說明地拒絕向Ｂ繼續提供貸款，致使Ｂ的生意遭受了重大損失。Ａ的這種做法違背了誠實信用原則，因為當Ａ確定承諾的時限時，他必須確保其辦公室在整個４８小時內均能接收信息。這種條款可表述為： “ 本合同適用《通則》之規定，并以 國法律作為《通則》之補充 ” ，或是 “ 本合同的解釋和履行依《通則》之規定，《通則》沒有明確規定的問題，則依 國法律 ” 。關于這一問題的另一有用的指導是《通則》的主題索引。 ３．《通則》的目的 本條闡述了 “ 解釋《通則》應考慮到《通則》的目的 ” 這樣一個原則。制定這些規則時考慮了它們對世界范圍內所訂立的大量各種形式的非特定合同的統一適用性，因此對這些規則的解釋也就不同于對合同條款的解釋。另一方面，應該指出的是，這些規定反映的是在大多數國內法中也同樣具有強制性的行為標準和準則。 第１．５條 （當事人排除或修改通則） 除通則另有規定外，當事人可以排除通則的適用，或者減損或改變通則任何條款的效力。 當事人適用《通則》僅意味著當事人同意在其合同中引用《通則》的規定，而《通則》首先會受到合同管轄法的強制性規則的限制，亦即《通則》只能在不影響適用法的規定的限度內約束當事人，當事人不得以協議方式排除適用法的強制性規則。同樣，基于發貨人與承運人之間的運輸合同，對于承運人不履行其承擔的合同義務，收貨人有權提起訴訟。 注釋： １． “ 合同必須信守 ” 原則 本條確定了合同法的另一項基本原則 —— “ 合同必須信守 ” 。 本條的第一句考慮了這樣一個事實，即一些法律體系把形式要求看作實質要件，而其他的法律體系則僅將之作為證明文件。此外，還有一些由各個國家制定的、帶有強制性的公法和私法的規定（如反托拉斯法、交易管制法或價格法；設定特殊義務的法律或禁止顯失公平條款的法律，等等），這些規定的效力優于本《通則》的規定（見第１．４條）。如果《通則》中的術語能被采納為國際統一的術語，則術語的不一致問題就可以避免。這主要是基于這樣一個推論，即國際統一法即使被引入各個不同的國家法律體系，它也只是作為后者不可分割的一部分，從本質上講，它并沒有失去其作為一種特殊法律實體在國際領域自主發展、并在世界范圍內以統一法方式適用的原有特性。目前實踐中，法庭對這類情況適用法院地法。 （２）《通則》可作為商事規則適用 國際商事合同的當事人若對選擇某 一特