公司冶理-董事會實戰手冊-文庫吧在線文庫

　　

【正文】 。自 1998 年底“開元”成為“國際大廈”的第二大股東后，與第一大股東的股權糾紛一直未停。“裕興”牽頭非關聯的六家公司“一致行動”，持股僅 5%舉牌“方正科技”；“裕興”與“方正集團”的股權比拼火藥味不重，提案之爭卻喧鬧一時，后“裕興”草草收場。“青鳥”一時無計可施。　　非流通股東與流通股東之爭。上市公司關聯股東（多為控制股東）喜歡與上市公司發生關聯交易。34 / 46附文三：公司治理結構缺陷引發控制權之爭　　在市場未重視上市公司治理問題時，各種利益沖突的潛流雖在，但鮮見控制權之爭，因為小股東只能“以腳投票”，控制權牢牢掌握在大股東手里。　　內部人控制。《公司法》勾勒了董事會的職權范圍，但忽略了董事會的組織規則，有關董事會選舉、董事的任免、議事規則、法律責任等重大問題只是寥寥帶過，給各利益方留下無限發揮的空間。信息披露在很長時間里是個真空區，既無法可依又執法不嚴，利益主體常借此大做文章，或欺騙投資者；或進行內幕交易、操縱市場謀取不正當利益，使投資者遭受損失，信心受挫。標購價格高于股票的市場價格才會具備足夠吸引力，故標購通常發生在股價低估時；市盈率高企時，收購人采用標購方式將支付更昂貴代價。面對中國股市的高市盈率、企業價值高估、資產含水量高等特點，收購人掂量掂量標購的高成本，只得放棄。　　在一些重組并購案中，原大股東、收購者和債權人在博弈時，中小股東的權益不僅難以保障，甚至個人財產還有被掠奪的可能。即便是 2022 年 1 月頒布的《上市公司治理準則》，也沒39 / 46有明確股東應該享有的具體權利。該比例遠超過原第一大股東“延中實業”，但“大港油田”準備進入公司董事會時遇阻。1998 年 11 月，“愛使股份”臨時股東大會將公司章程第 67 條修改為：“董事、監事候選人名單以提案的方式提請股東大會決議。董事會、監事會任期屆滿需要換屆時，新候選人人數不超過董事會、監事會組成人數的 1/2。　　在敵意收購中，新股東一般會改選董事會，但如果原董事會把持董事提名權，便可能出現“董事會推薦的候選人無法通過，股東想選舉的人無法獲提名”的尷尬局面。在對一些個案的研究中我們發現，問題大多出在目前法律空白太多，以及現有法律操作性不強。而在陷于困局的上市公司重組中，原大股東、收購者和債權人竟把中小股東的私有財產—流通股，視為可以任意侵占的資財。如董事會拒絕同意標購條件，收購人將面臨其反收購的挑戰，增加收購成本。　　36 / 46附文四：標購　　收購人公開向目標公司不特定股東發出要約，承諾以一定價格購買一定數量或比例股權就是標購，或稱為要約收購。監事會似紙老虎般，反成了董事會、管理層的玩具。大量顯失公平的關聯交易由此產生。我國上市公司股權的集中度相當高，且國有股東占主體地位，控股比例甚至高達 %。一旦兩者利益發生沖突，股東與董事會就會打得頭破血流，尤其是新股東強行入主時，如濟南百貨的“胳膊與大腿”之爭。萬科董事會準備以低于A 股市價、更低于凈資產的“超低”價格向華潤定向增發 億股 B 股，一旦方案實施，將明顯攤薄 A 股股東的權益。　　老股東與新股東之爭。　　特點:“一致行動人”正式亮相。起訴董事會，法院沒有下文；向證監會求助，沒有回音；起訴證監會，法院既不立案又未裁定；鐵定了心的“開元”只好又向最高人民法院提起了訴訟。“濟南百貨”董事會指責政府“包辦”重組，而政府認為：“濟南百貨”第一大股東濟南市國資局依法享有股權處分權，“濟南百貨”董事會有越權之嫌。2022 年中，廣西索芙特股份有限公司為入主“廣西康達”，與原控股股東“杭州天安”、“寧波天翔”進行了多次較量。　　特點:“愛使”公司章程中的反收購條款備受爭議。2022 年 1 月，“北京寧馨兒”取代“通遼艾史迪”成為“四砂股份”控股股東。由于“申華實業”第一大股東“君安公司”提出的更換部分董事的議案被“申華”管理層巧妙地“一拆四”表決，導致雙方矛盾白熱化。收購最困擾收購人的一點是融資渠道的不暢通。　　3）具有高比例 B 股、H 股的公司。具全流通股權結構的公司最易成為“獵物”。不久前有關部門出臺了允許外企在國內上市以及允許部分行業外資收購國內企業的政策。但操作時，既要注意避免操縱股價的嫌疑，又要防止收購方高價套現，以免得不償失。戰術五:白衣騎士尋找善意合作者，以保護管理層或現股東，抵御惡意收購。如果一間上市公司大量對外提供擔保，無異于埋設了一顆顆隨時可引爆的地雷。即將目標公司最具收購價值的資產、業務或技術等低價出售給第三方。“股東權利計劃”在國內較少應用，在國外，其內容包括：24 / 46　　●公司賦予某類股東特別權利，如當出現惡意收購人持有公司一定比例股份后，該股東可以較低價格購買公司股份，從而削弱收購人的股權比例或優勢地位；　　●股東可以較高價格向公司出售其所持股票，只要該價格被董事會認定為合理；　　●向現有股東以外的團體（善意第三方）配售；　　●向現有股東發售具有特殊表決權的證券；　　●將無表決權的優先股轉為有表決權的普通股。以上諸如代理權爭奪、標購制度等莫不如此。　　圍繞虧損公司、困境公司發生的收購戰，主要債權人的利益十有八九牽扯很深，其角色可分 3 類：　　一是主動引入收購人推動重組　　一旦引入的收購人遭到管理層或地方政府的抵制，收購戰就有可能一觸即發。　　例如“鄭百文”的最大債權人“信達資產管理公司”，就是重組方“山東三聯”的主要談判對象。　　機構投資者采取積極行動一般是基于利益考慮。如“勝利股份”股權之爭中，基金景宏、基金景福、基金景陽分別為勝利股份的第六、七、八大股東，合計持有股數占總股本約5%，各基金在股東大會上都公開表明立場，制造了很大的市場影響。累積投票制在國內上市公司尚未普及，僅有“萬科”等少數公司采用。“金帝建設”、“重慶東源”的第一大股東，持有“勝利股份”%的第二大股東“通百惠”，在非累積投票制情況下，尚且無法推選出自己的代表董事，毋寧說廣大中小投資者。除津貼外，獨立董事不能再從上市公司及其主要股東或有利害關系的機構和人員處取得額外的、未予披露的其他利益。目前獨立董事多由公司的大股東或董事會提名，獨立性系數不高。不過，英美等國為照顧無辜免職的董事，大多給予了被罷免董事的損害賠償權。在“廣西康達”股東大會上，由于杭州股東未爭取到滿意結果，有 3 名當選董事立即向大會提出了不接受董事資格的書面辭呈。　　“大港”入主“愛使”時，“愛使”章程的“董事會、監事會任期屆滿需要更換時，新的董、監事人數不超過董事會、監事會組成人數的 1/2”條款備受爭議。“裕興”不服，堅稱董事會違反有關法規和公司章程，侵犯了股東權益。　　“愛使股份”章程規定：股東進入公司董事會必須具備兩個條件，一是合并持股比例不低于 10%；二是持股時間不少于半年。原控制權人往往在公司章程里鋪設多枚“地雷”以阻止收購方入主，主要招述如下：16 / 46第一招:控制董事的提名方式　　嚴格限制股東的提名權是董事會常用的反收購技巧。　　策略 5:改組董事會　　—控制權轉移的標志　　股東大會是雙方角逐的戰場，衡量控制權鹿死誰手的首要標準是董事會的組成結構。不過，法律賦予了委托人隨時撤回委托的權利。　　●征集方案。　　代理權的爭奪往往意味著雙方矛盾的白熱化，因此更強調征集行動的冷靜客觀。3）公司章程不完善，或是經營體制不健全，或是激勵機制扭曲等。“通百惠”的征集行為盡管頗受好評，但也有些不規范，如征集廣告中記載事項不完備、未及時履行申報義務、變相有償等。　　此后，“廣西康達”、“國際大廈”、“鄭百文”等均采取了大規模征集股東投票權的策略。國內證券市場上發生的代理權爭奪事件有：　　1994 年春“君萬事件”。近期的例子是“裕興”舉牌“方正”，前者僅持“方正”%股權，卻因 6 家“一致行動人”的支持而問鼎“裕興”第一大股東，其實 6 家“一致行動人”除 2 家屬“裕興”關聯企業，其余均無關聯；此后“高清”舉牌方正，也聯合了 3 家無關聯股東共同提案。第五招:標購即要約收購　　《證券法》規定持有 30%股份以上的收購者負有“要約收購”的義務，證監會對強制要約義務的豁免手續也越來越嚴格。下面談談具體戰術。　　有效表決權包括直接持股、代理權征集和機構投資者或公眾投資者的支持票。國外存在“類別股”概念，如普通股和優先股，部分股份無表決9 / 46權，部分股份有特殊表決權（如雙倍表決權）。戰術 4:讓見證律師發揮作用　　法律要求股東大會要有具證券從業資格的律師出席，并出具法律意見，有時律師的意見會對股東大會的表決結果有重要影響。但也有特殊情況，如在“勝利股份”召開股東大會期間，“通百惠”和“勝邦”拿出了兩份針鋒相對的董事會、監事會候選人提案，由于“兩選一”的選舉辦8 / 46法未獲股東大會通過，兩套提案無法繼續表決，只好暫時休會,并于次日繼續進行。《規范意見》規定，在就關聯交易進行表決時，關聯股東要回避。　　現《規范意見》規定：“如將提案進行分拆或合并表決，需征得原提案人同意；原提案人不同意變更的，股東大會會議主持人可就程序性問題提請股東大會做出決定，并按照股東大會決定的程序進行討論。戰術 2:運用股東大會提案權　　提案率最高的事項有董事、監事任免、修改章程等。從中我們總結出一系列控制與反控制、收購與反收購的經典策略。　　控制權爭奪的案例中，我們發現，爭奪雙方通過各種合法、違法或模糊的手段，在為對方制造控制障礙的同時，也可能會侵犯股東權益；當控制權的獲得不足以補償收購成本時，有的操作者便損害中小股東的財產權。董事會實戰手冊2 / 46華彩咨詢機構3 / 46目錄董事會爭奪實戰 ..........................................................................................................................4策略 1:運用股東大會召集權及提案權 ..................................................................................4戰術 1:運用股東大會召集權 ..............................................................................................4戰術 2:運用股東大會提案權 ..............................................................................................5戰術 3:股東大會的表 決 權和表決程序 ..............................................................................5戰術 4:讓見證律師發揮作用 ..............................................................................................6策略 2:爭取股東大會控制權 ..................................................................................................6策略 3:打好股權收購戰 ..........................................................................................................7第一招 :向公司其他股東協議收購非流通股 .....................................................................7第二招 :二級市場增持 .........................................................................................................7第三招 :通過拍賣、變賣取得股權 .....................................................................................7第四招 :股權先托管，后過戶 .............................................................................................7第五招 :標購即要約收購 .....................................................................................................8第六招 :一致行動人持股，提高持股比例 .........................................................................8策略 4:代理權爭奪 ..................................................................................................................8策略 5:改組董事會 .....................................................