關于私募股權投資(pe)的法律風險控制-文庫吧在線文庫

　　

【正文】 考核體系的落實情況；（7）了解公司為高級管理者制定的薪酬方案，持有股份及其變動情況；（8）調查主要管理者是否不適當的兼職，并說明必要的兼職是否會對其工作產生影響。（8）查閱權威機構的研究報告和統計資料，調查影響公司產品需求的相關因素以及產品需求的變化趨勢，分析未來幾年該產品的需求狀況、市場容量；獲取公司所處行業中該產品的現有生產能力、未來幾年生產能力的變化數據；所處行業是否因過多受到國家政策、技術進步、可替代產品的沖擊等外部因素影響而具有較大的脆弱性。如有，查閱或查詢借款合同的條款及還款情況，判斷預期債務是否會對公司的生產保障構成影響；（8）制造成本的橫向比較。五、技術與研發調查 1調查目標（1）調查公司專利、非專利技術；（2）調查公司研發機構、人員、資金投入；（3）調查公司正在研發的項目； 2調查程序（1）了解公司的行業技術標準，是否有國家標準、國際標準；（2）調查公司核心技術的選擇。它描述了公司所能為客戶提供的價值以及公司的內部結構、合作伙伴網絡和關系資本等用以實現（創造、推銷和交付）這一價值并產生可持續盈利收入的要素；（2）商業模式參考模型主要九個要素：價值主張；消費者目標群體；分銷渠道；客戶關系；價值配置；核心能力；合伙伙伴網絡；成本結構；收入模式等。2調查程序（1）關聯方及其與公司之間的關聯關系調查。4）了解有無設置抵押的固定資產，并與了解到的借款抵押進行核對。3）了解前三年壞帳準備計提方法是否發生變化，并了解變化的原因；結合賬齡分析，判斷壞帳準備計提是否充分。四、融資環節財務調查 1調查目標（1）了解債務融資的規模、結構（2）了解權益融資 2調查程序（1）取得前三年及最近一個會計期間短期及長期借款增減變動及余額表，并與會計報表核對是否相符；（2）取得前三年及最近一個會計期間應付債券明細表，并與會計報表核對相符；（3）取得財務費用明細表，與貸款合同規定的利率進行復核。（3）公司為其他單位的債務提供擔保，調查提供擔保的債務數額，是否承擔連帶責任，是否采取反擔保措施，估算可能發生或有負債金額，確認公司是否以公司資產為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業或者個人債務提供擔保。2調查程序（1）取得企業所提供的商業計劃書，或直接要求被投資企業提供未來3－5年公司的財務預測表，獲知企業未來幾年的財務發展目標、發展規模、發展速度；（2）以銷售為起點，核實企業所提供的各項預測指標制定的依據；（3）根據企業所處的外部環境，調查企業各項指標實現的可能性；（4）根據企業的經營管理水平與生產經營的其他條件，判斷企業各項指標實現的可能性。（7）信息披露的程度及具體措施。公開上市被一致認為是私募股權投資最理想的退出渠道,其主要原因是在證券市場公開上市可以讓投資者取得高額的回報。在德國，私募股權投資基金的融資資金主要來源于銀行貸款，退出渠道也因此被限定于股權回購和并購，這兩種退出方式與IPO相比，投資者獲得的收益較少。2002年9月24日，China Dairy Holdings擴大法定股本1億倍，并開始對外發售股份，股份從1000股擴大為1000億股，分為一股十票投票權的A類股5200股和一股一票投票權的B類股99999994800股，并規定原來的1000股舊股算作A類股份，包含于5200股A類股份之內。2003年9月，鑒于牛根生團隊取得了2003年的輝煌成果，“金牛”和“銀牛”在股份轉化為普通股的同時，獲得以面值認購新的普通股的權利，新認購的股份數量上限是“金牛”和“銀牛”的合計持股數量不能超過開曼公司總股本的66%，即可以新認購43636股，此新認購的部分按照原來“金牛”與“銀牛”的持股比例分配為13975股：29661股，分別劃入“金牛”與“銀牛”名下。2004年3月22日，“金牛”、“銀牛”分別推出“公司權益計劃”，“以酬謝金牛、銀牛的管理層人員、非高級管理人員、供應商和其他投資者對蒙牛集團發展作出的貢獻”。這樣，即使牛根生將來有二心，操縱金、銀牛，對抗外資系，外資系也可以輕松地增持“蒙牛股份”的股權，從而攤薄金、銀牛對“蒙牛股份”的控制力，架空牛根生。同時，摩根斯丹利等投資者把手中的股票幾乎全部拋出變現，（包括獎給金牛的6261萬股）。作為一個純民營的股份制企業，蒙牛在體制上具有先天的優越性。這些都有利于蒙牛成功利用外資崛起。無論與當時經驗值比較，還是從影響市盈率的因素分析我家宏觀發展速度、基準利率、企業的發展潛力，蒙牛以 8倍的市盈率進行估值都有失公允，蒙牛市值被低估，也就是說國外投資者以較少的出資拿到的蒙牛1/3的股權更有價值。同時，不違背協議即私募機構投資者的控股權不超過1/3。文中的說為了使市盈率與目標市盈率相當。他們為蒙牛管理層股東設定了表現目標：只有達到表現目標才有權把A類股轉化為B類股。這樣原蒙牛股東和私募投資者在開曼公司的持股比例為5102：48980，%：%。四．摩根的收獲？以8倍的市盈率對2002年的蒙牛進行估值沒有真正體現蒙牛的企業價值。事實上，2002年蒙牛接觸英聯投資后，“英聯”的加入把投資出價抬高了20％。其經驗總結如下：19992002年，蒙牛不到3年就過了年銷售額10億元的大關，加人中國乳品行業第一集團。摩根士丹利、鼎輝和英聯分別賣出35034738股、11116755股及6348507股，%,％及0．4％。2004年3月23日，牛根生以各1美元的象征性代價，從三家外資投資者手中獲得8716股開曼公司普通股，%。（IPO半年后可轉30%，一年后可全部轉股）。2003年 9月19日，“金牛”、“銀牛”分別將所持有的開曼群島公司1634股（500股開曼群島公司最初成立時“金牛”所持股份，加上1134股管理層于首次增資前認購的股份）、3468股（同上的500股，加上2968股）A類股票轉換成16340股、34680股B類股票，管理層股東在開曼群島公司中所占有的股權比例與其投票權終于一致，均為51%。蒙牛私募股權投資(PE)上市案例分析一．案例分析： 二．具體說明： 私募股權投資，簡稱PE(Private Equity)，主要是指通過私募形式投資于非上市企業的權益性資本，或者上市企業非公開交易股權的一種投資方式。股份回購是指投資企業或企業家本人出資購買私募股權基金持有的股份，通常企業家要溢價回購股份，保證私募股權基金基本的收益水平。2調查程序通過企業所提供的商業計劃書，或與公司領導人交流，獲知如下與上市有關的情況：（1）上市的時間進度計劃；（2）上市地點的選擇及理由；（2）已經接觸的、有傾向性的中介機構，是否與其簽定意向書或協議，是否已經支付部分款項第四篇：蒙牛私募股權投資(PE)上市案例分析前言：私募股權（PE）投資的退出。（3）擬引入的投資者的數量，對投資者的具體要求；目前已接觸過的、有傾向性的投資者。第六部分：發展規劃與財務預測調查1公司發展規劃調查 1調查目標（1）調查企業未來幾年的發展規劃。六、或有事項調查 1調查目標（1）調查或有事項的具體情況。抽查因采購原材料而發生的大額債權債務的對應方是否是本公司的主要客戶，若不是，應抽查采購合同，了解業務發生的原因，判斷是否正常。第五部分：財務調查一、銷售環節財務調查 1調查目標（1）了解并核實各期主營業務收入、主營業務成本、主營業務利潤的真實性；（2）了解并核實各期期末因銷售活動產生債權債務余額。四、訴訟、仲裁或處罰 1調查目標（1）公司是否存在訴訟、仲裁或行政處罰事項；（2）上述事項對財務狀況、經營成果、聲譽、業務活動、未來前景的影響； 2調查程序（1）調查是否具有對財務狀況、經營成果、聲譽、業務活動、未來前景等可能產生較大影響的訴訟或仲裁事項；（2）如果有上述事項，需調查提起訴訟或仲裁的原因，訴訟或仲裁請求，可能出現的處理結果或已生效法律文書的執行情況，對財務狀況、經營成果、聲譽、業務活動、未來前景等可能產生的較大影響。2調查程序（1）檢查公司與控股股東及其子公司的經營范圍是否相同或相近，是否在實際生產經營中存在同業競爭；（2）如存在或可能存在同業競爭，公司是否采取了如下有效措施避免同業競爭：1）簽署有關避免同業競爭的協議及決議，需審查該協議或決議有無損害公司利益的情況的條款。（5）了解研發機構設置，獲取公司目前的研發人員構成、近幾年來用于研究開發的支出、研發支出占銷售收入的比重等數據；（6）了解公司是否存在與科研院所的合作開發，有哪些機構，合作項目有哪些，合作方式，合作項目的進展情況；（7）了解公司研究人員的薪酬情況，包括公司核心技術人員的薪酬水平、公司主要競爭者（國內、外公司）同類技術人員的薪酬水平。2調查程序（1）了解公司的分銷渠道，對自營零售的，調查公司銷售專賣店的設置；對通過批發商進行銷售的，調查經銷或代理協議，是否全部委托銷售代理而導致銷售失控？（2）查閱國家工商行政管理局商標局的商標注冊證，調查公司是否是其主要產品的商標注冊人；（3）查閱國家質量技術監督局或省一級的質量技術監督局的證明或其他有關批復，調查公司的產品質量是否執行了國家標準或行業標準，近3年是否因違反有關產品質量和技術監督方面的法律、法規而受到處罰；（4）是否存在假冒偽劣產品，打假力度如何；（5）調查公司的主要競爭者及各自的競爭優勢，從權威統計機構獲取公司產品與其主要競爭者產品的市場占有率資料；（6）獲取或編制公司近幾個會計各項產品占銷售總收入比重明細表、各項產品產銷率明細表；（7）獲取公司近幾個會計對主要客戶（至少前5名）的銷售額、占銷售總額的比例及回款情況，調查其客戶基礎是否薄弱，是否過分依賴某一客戶而連帶受到客戶所受風險的影響；分析其主要客戶的回款情況，是否存在以實物抵債的現象；（8）獲取近幾個會計按區域分布的的銷售記錄，分析公司銷售區域局限化現象是否明顯，產品的銷售是否受到地方保護主義的影響；（9）是否存在會計期末銷售收入的異常增長，采取追查至會計期末幾筆大額的收入確認憑證、審閱復核會計師期后事項的工作底稿等程序，判斷是否屬于虛開發票、虛增收入的情形；（10）是否存在異常大額的銷售退回，查閱銷售合同、銷售部門與客戶對銷售退回的處理意見等資料，判斷銷售退回的真實性；（11）測算公司最近幾個會計的應收賬款周轉率，調查公司壞賬、呆賬風險的大小；（12）對于銷售集中于單個或少數幾個大客戶的情況，需追查銷貨合同、銷貨發票、產品出庫單、銀行進賬單，或函證的方法以確定銷售業務發生的真實性。二、采購環節業務調查1調查目標（1）調查公司供應方市場、采購政策及主要的供應商；（2）調查公司采購業務涉及的訴訟及關聯交易。2調查程序（1）查閱權威機構的統計資料和研究報告（如國家計委、經貿委、行業協 會、國務院研究發展中心或其他研究機構），調查公司所處行業國內、外的發展現狀與前景，分析影響其行業發展的有利、不利因素。2調查程序（1）查閱股東大會的會議記錄、董事會的會議記錄，確定公司章程及草案的制定和修改過程是否履行了法定程序，其內容是否與《公司法》等相抵觸；（2）確認公司是否具有健全的股東會、董事會、監事會的議事規則及其合規性；（3）查閱公司歷次的股東會、董事會、監事會的會議記錄，確認其決議內容、尤其是確認董事會的對外擔保、重大投資、融資及經營決策符合公司章程的規定；通過會議記錄了解公司重要管理人員的變化；（4）確認董事、經理是否挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人；是否以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保；是否自營或者為他人經營與公司同類的營業或者從事損害公司利益的其他活動；（5）考察公司高級管理人員的激勵與約束機制，如設置股票期權，判斷這些機制是否有利于吸引人才，保持高級管理人員的穩定。5以人為本原則要求投資經理在對目標企業從技術、產品、市場等方面進行全面考察的同時，重點注意對管理團隊的創新能力、管理能力、誠信程度的評判。參考外部信息 通過網絡、行業雜志、業內人士等信息渠道，了解公司及其所處行業的情況。因為任何項目都存在著各種各樣的風險，比如，融資方過往財務賬冊的準確性；投資之后，公司的主要員工、供應商和顧客是否會繼續留下來；相關資產是否具有融資方賦予的相應價值；是否存在任何可能導致融資方運營或財務運作出現問題的因素。直接上市的標準對企業而言還相對過高，因此我國企業上市熱衷于買殼上市。雖然我國私募基金的運作與現有法律并不沖突，但在實施過程中又缺乏具體的法規和規章，導致監管層與投資者缺乏統一的觀點和做法，部分不良私募股權投資基金或基金經理暗箱操作、過度交易、對倒操作等侵權違約或者違背善良管理人義務的行為，這都將嚴重侵害投資者利益。私募股權投資基金與目標企業談判的核心成果是投資協議的訂立，這是確定私募股權投資基金資金方向與雙方權利義務的基本法律文件。潛在的法律風險和經濟損失不計其數。上述條款的設定，并不是沒有投資公司都可以使用，也不是每一個需要股權融資的企業都可以接收的。一旦IPO遭遇挫折，則投資人權益則轉向其他補償。該共同出售權條款約定：（1）如果某一方擬向一個受讓方出售其全部或部分股份，在收到轉讓通知后，如果存續股東不行使優先購買權，則存續股東有權要求受讓方以與受讓方向轉讓方發出要約的相同價格及相同條款和條件購買存續股東的全部或部分股份，而且轉讓方應有義務促使受讓方以該等價格、條款和條件購買存續股東的全部或部分股份。、。此舉繞開了繁復的行政審批程序，保持其交通銀行第二大股東的地位，也正是利用了該反稀釋條款。（三）反稀釋條款的作用能夠激勵目標公司以更高的價格進行后續融資，否則反稀釋條款會損害普通股股東的利益。后來公司決定按照每1股拆分為4股的方式進行股份拆分，對應每1股優先股可以轉為4股普通股。反稀釋條款（antidilution provision），也稱反股權攤薄協議，是用于優先股協議中的一個條款，是指在目標公司進行后續項目融資或者定向增發過程中，私募投資人避免自己的股份貶值及份額被過分稀釋而采取的措施。本案中，只涉及買方補付，不涉及賣方退還，這是一種單向對賭。而外資投資者與國內企業的對賭協議主要采用財務績效條款。特別是私募股權融資方的法律問