企業(yè)法律顧問綜合法律知識考試復(fù)習(xí)資料-文庫吧在線文庫

　　

【正文】 的行為具有指引、評價(jià)、預(yù)測、強(qiáng)制和教育的作用。（單選） 第三，法律在執(zhí)行社會公共事務(wù)方面的作用。 根據(jù)法律的外部形式和結(jié)構(gòu)等方面的特點(diǎn)進(jìn)行的一般分類有： （一）成文法和不成文法。（單選）憲法的內(nèi)容和制定、修改的程序都不同于其他法律。國內(nèi)法的法律關(guān)系主體一般是個人和組織，在特定法律關(guān)系中也包括國家機(jī)關(guān)。 【例題 法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)可以從不同層次上認(rèn)識 ，即分為法律規(guī)范的內(nèi)在邏輯結(jié)構(gòu)和形式結(jié)構(gòu)。 （ 2）處理 又稱 行為模式 （單選）。所以，法律后果可以分為兩種：合法后果，又稱肯定式的法律后果，是當(dāng)人們按照行為模式的要求采取行動而在法律上得到的肯定性后果。 單選題】法律規(guī)范是一種特殊的、在邏輯上周延的規(guī)范，一個完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由三個要素組成，即（ ）。這兩類規(guī)則在法律調(diào)整中執(zhí)行著不同的功能。因此，命令性規(guī)范和法律條文是內(nèi)容和形式的關(guān)系。 （三）法律規(guī)范的種類 按照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對法律規(guī)范進(jìn)行不同的分類： （單選）的不同，可以將法律規(guī)范分為不同的部門法規(guī)范。 ” 從法律規(guī)范性質(zhì)的角度分析，上述規(guī)范屬于（ ）。（單選）但某一法律關(guān)系中的義務(wù)人，卻可以成為另一法律關(guān)系中的 權(quán)利人。（單選） —— 理解，能選出來即可。 ” 這一規(guī)定就屬于絕對確定的規(guī)范。（ 2020） 『正確答案』 A （ 2）必?fù)衿湟坏囊?guī)范， 即規(guī)定應(yīng)當(dāng)選擇法律列舉的若干種方案中的一種方案進(jìn)行適用的法律規(guī)范。 ” 這一規(guī)定就屬于準(zhǔn)用性規(guī)范。一般說，禁止性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范大都屬于強(qiáng)行性規(guī)范。 除了直接規(guī)定法律關(guān)系參加者具體權(quán)利和義務(wù)的法律規(guī)范以外，還有另外一些內(nèi)容，主要包括有關(guān)立法宗旨和依據(jù)的說明、一般法律原則的闡述、法律概念和術(shù)語的解釋、法的效力范圍的說明、授權(quán)一定國家機(jī)關(guān)制定實(shí)施細(xì)則的規(guī)定等。 （ 2）定義性規(guī)范的功能是確定和解釋法律概念的特定含義。例如《專利法》第 69 條規(guī)定： “ 本法自 1985 年 4 月 1 日起施行。從我國立法的形式結(jié)構(gòu)來看，沖突性規(guī)范雖然構(gòu)成國際私法中的主要規(guī)范。業(yè)務(wù)性規(guī)范和沖突性規(guī)范是關(guān)于規(guī)范效力范圍的規(guī)范，前者側(cè)重規(guī)定具體規(guī)范自身的效力范圍，后者則規(guī)定在發(fā)生特定領(lǐng)域法律沖突的情況下，不同規(guī)范之間的效力關(guān)系問題。也就是說，對一個具體的案件，如果經(jīng)過推理和論證，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用A 規(guī)范，那就不能適用 B 規(guī)范，否則就會出現(xiàn)法律適用上的錯誤。 （ 4）從法律內(nèi)容的性質(zhì)和穩(wěn)定性方面來看，法律規(guī)范主要是規(guī)范性的，是針對具體的事項(xiàng)提出具體要求，是特定時(shí)期立法者調(diào)整社會關(guān)系的意圖的體現(xiàn)，較容易為立 法者設(shè)計(jì)或改變（單選）。 具體的法律規(guī)則不能與法律原則相沖突。在這種可以稱之為 “ 規(guī)則謬誤 ” 或 “ 規(guī)則不足 ” 的情況下，法律原則可以直接作為案件審判的 根據(jù)，從而對規(guī)則起到補(bǔ)充和補(bǔ)救的作用，在一定程度上彌補(bǔ)成文法的不足。 公理性原則是從社會關(guān)系性質(zhì)中產(chǎn)生并得到廣泛認(rèn)同的被奉為法律公理的法律原則（單選），這是嚴(yán)格意義上的法律原則（單選）。 2020 年真題： 2020 年新增法律原則，第一道題就考了法律原則。 三、法律概念 （一）法律概念的功能 法律概念是有法律意義的概念，即對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律術(shù)語，是在法律上對各種事實(shí)進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的。舉例來說，期間是時(shí)間概念，居所和行為地是空間概念，公民、合伙人和當(dāng)事人是涉人概念，違約和侵權(quán)是涉事概念，財(cái)產(chǎn)和標(biāo)的是涉物概念。 法律淵源決定于法的本質(zhì) （單選），但也受國家政體、社會發(fā)展階段、民族和歷史傳統(tǒng)（多選）等因素的影響。一般多是指廣義上的制定法，即既包括國家立法機(jī)關(guān)制定的法律法規(guī)，也包括國家中央行政機(jī)關(guān)和地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)及行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定頒布的規(guī)范性文件。人類社會早期的法的淵源大多表現(xiàn)為習(xí)慣法。其中，執(zhí)政黨的政策最具影響力，與國家政權(quán)的聯(lián)系最密切。其特點(diǎn)是：國家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件才是我國法的主要淵源：習(xí)慣和判例只有在國家明確認(rèn)可的情況下才具有法律淵源的意義。 在這里指狹義的法律，即作為國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)的全國人民代表大會及其常委會（單選）制定的規(guī)范性文件的總稱。全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。因此本題的正確答案是 C。正確答案是 B。地方政府規(guī)章僅在本地方有效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大 會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效。 『正確答案』 C 『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是我國法律淵源的總類。 。但我國政府聲明保留的有關(guān)條款除外。 3.法規(guī)清理，是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)，按照一定的方法，對一定范圍內(nèi)的規(guī)范性文件進(jìn)行審查，確定它們是否繼續(xù)適用或者是否需要修改、補(bǔ)充、廢止的專門活動。 其特點(diǎn)：一是具有系統(tǒng)性，即根據(jù)不同的目的，可以按照時(shí)間順序、部門法分類或法律法規(guī)的效力等級等標(biāo)準(zhǔn)，將規(guī)范性文件匯編成一定的系統(tǒng)。三是法規(guī)匯編既可以是官方的，也可以是非官方的。其他兩種系統(tǒng)化方式只能是在有關(guān)國家機(jī)關(guān)的主持下進(jìn)行。（是一種立法活動） 真題： 2020 年 ，以確定其是否需要廢止、修改或者補(bǔ)充的 專門活動，稱為（ ） 『正確答案』 C 『答案解析』本題考查的考點(diǎn)是法規(guī)清理。這是國家的重要立法活動，只能由國家立法機(jī)關(guān)進(jìn)行；法規(guī)清理是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)，按照一定的方法，對一定范圍內(nèi)的規(guī)范性文件進(jìn)行審查，確定它們是否繼續(xù)適用或是否需要 修改、補(bǔ)充、廢止的專門活動。 （ 1）法律的空間效力。 （ 2）法律對人的效力。 我國法律的生效時(shí)間有以下幾種情況（了解）：第一，從法律公布之日起即開始生效，我國大量法律均屬此種情形。第三，由于形勢的發(fā)展變化，原來的某項(xiàng)法律因調(diào)整的 社會關(guān)系不再存在或完成了歷史任務(wù)而失去了存在的條件，因而自行失效。 出現(xiàn)法的溯及力的情形有以下幾種： 第一， 新法取代舊法。在一個國家，并不是所有新法生效之日就是舊法失效之時(shí)，實(shí)踐中存在 “ 新、舊法并存 ” 的局面。我國在刑法中關(guān)于法的溯及力實(shí)行的是“ 從舊兼從輕 ” 原則。因此選項(xiàng) B 錯誤。 ，是指不同國家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件在法律淵源體系中所處的效力位置 和等級。例如我國全國人民代表大會既可以修改憲法，又可以制定和修改基本法律，依特殊程序修改的憲法的效力便高于基本法律的效力 第三， 如果一國法律淵源體系中包括不成文法，如習(xí)慣法、判例法等，由立法機(jī)關(guān)制定的成文法的效力一般高于不成文法。同位法，是指在法的位階中處于同一效力位置和等級的那些規(guī)范性文件。具體到我國刑法關(guān)于溯及力的規(guī)定就是 “ 從舊兼從輕原則 ” 。法律效力分為空間效力、對人的效力和時(shí)間效力。《中華人民共和國立法法》（以下簡稱《立法法》）第 84 條規(guī)定： “ 法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。 第二， 新法將某一類社會關(guān)系納入法律調(diào)整。 關(guān)于法律的溯及力，現(xiàn)代國家一般采取的原則是：首先，法律不溯及既往。第五，有些法律制定出來以后，先試行一段時(shí)間，經(jīng)過總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，補(bǔ)充、修改后再正式頒布。 第三，我國公民在我國領(lǐng)域以外，原則上也應(yīng)該適用我國法律，法律有特別規(guī)定的按法律規(guī)定。第三，中央國家機(jī)關(guān)制定的法律、規(guī)章，明確規(guī)定了特定的適用范圍，在其規(guī)定的范圍內(nèi)有效。它有兩方面的基本任務(wù)：一是搞清楚現(xiàn)存各種規(guī)范性文件的基本情況，確定哪些可以繼續(xù)適用，哪些需要修改、補(bǔ)充，哪些需要廢止。 『正確答案』 CD 『答案 解析』本題所考查的考點(diǎn)是規(guī)范性文件的系統(tǒng)化。其特點(diǎn)：一是法典編纂不只是對現(xiàn)有的法律規(guī)范進(jìn)行整理歸類，而且要對其內(nèi)容進(jìn)行審查，刪除其中已不適用的部分，補(bǔ)充必要的新規(guī)范以填補(bǔ)空白，修改相 互矛盾或重復(fù)的內(nèi)容，協(xié)調(diào)各規(guī)范之間的關(guān)系，使之形成從某些共同原則出發(fā)的有內(nèi)在聯(lián)系的某一部門法律規(guī)范的統(tǒng)一整體。 『正確答案』 B 『答案解析』本題考查的是規(guī)范性文件的系統(tǒng)化。 ，也可以是民間的 『正確答案』 D 『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是法規(guī)匯編。 真題： 2020 年 （ ）。 『正確答案』 ACD 『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是規(guī)范性文件的系統(tǒng)化。 。《香港特別行政區(qū)基本法》第 17 條規(guī)定：香港特別行政區(qū)享有立法 權(quán)。其分為兩類：一是特別行政區(qū)的基本法，它是指由全國人民代表大會制定 （單選）的規(guī)定特別行政區(qū)內(nèi)基本制度的法律規(guī)范，其效力等同于基本法律。 真題： 2020 年 、經(jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)制定的自治州條例報(bào)（ ）。 。 真題： 2020 年 （ ）。 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核的考點(diǎn)是我國的立法體制。 基本法律以外的法律由全國人大常委會 （單選）制定和修改。憲法在國家的法的淵源體系中占首要地位，具有最高的法律效力，是一切立法的基礎(chǔ)和依據(jù)。在古代，學(xué)說和法理是其他法律淵源的重要補(bǔ)充，在一定歷史條件下或在某些特定場合，當(dāng)法律實(shí)踐中遇到法律制度缺乏規(guī)定的問題時(shí)，執(zhí)法者可以依據(jù)法學(xué)家的權(quán)威性學(xué)說或者自己對于法的基本精神的理解來處理案件。 （單選）但是充分重視習(xí)慣和習(xí)慣法的社會調(diào)節(jié)作用，是任何一個國家構(gòu)建完善的法律淵源體系時(shí)都必須予以考慮的。這樣，判例就不僅僅是對一種個案的決定，而且是具有普遍意義的法律規(guī)范。（只發(fā)生法律效力，但不是法律淵源。部門法律概念是指僅適用于某一法律領(lǐng)域的法律概念，它的涵蓋面比一般法律概念要窄。 （二 ）法律概念的種類 對法律概念可以按一定標(biāo)準(zhǔn)對之加以分類。法律原則往往比較抽象，不具備法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)，它不預(yù)先設(shè)定具體的假定條件，更沒有設(shè)定明確的法律后果，只對人的行為設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)。 具體原則是基本原則的具體化，其以基本原則為基礎(chǔ)，構(gòu)成某一法律領(lǐng)域的法律規(guī)則的基礎(chǔ)或出發(fā)點(diǎn)。（ 3）法律原則的直接引用必須具備充分的理由。正如前面已指出的，對法律規(guī)范的制定是以法律原則為指導(dǎo)的，所有的法律規(guī)范在理想狀態(tài)下應(yīng)與法律原則的要求和精神一致；因此，在對具體規(guī)范進(jìn)行解釋時(shí)，也應(yīng)堅(jiān)持起碼應(yīng)不與法律原則的要求相沖突的標(biāo)準(zhǔn)。法律原則的功能則主要表現(xiàn)為下列幾個方面： 法律原則尤其是某一法律部門中的基本原則，是經(jīng)過長期的社會生活的發(fā)展形成的根本性 規(guī)范，是該法律領(lǐng)域的基礎(chǔ)性真理或原理。法律規(guī)范由于內(nèi)容具體明確，因此只適用于某一類型的行為。如 “ 凡進(jìn)行不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，必須締結(jié)書面契約 ” 等規(guī)范，法律的意圖就非常明確，法律的要求也很清晰，操作性很高，人們可以通過閱讀法律文本較為準(zhǔn)確地了解它的涵義。而且，沖突性規(guī)范對于國際民商事關(guān)系的法律適用規(guī)定，除了一般性規(guī)定如遵守國際條約和協(xié)定以外，對于不同種類的法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)有具體的規(guī)定。 ” （ 4）沖突性規(guī)范又稱 “ 法律選擇規(guī)范 ” 、 “ 抵觸規(guī)范 ” 或 “ 間接規(guī)范 ” 等，是指在法律、條約或國際慣例中規(guī)定的，在處理國際民商事案件過程中，當(dāng)有關(guān)國家的法律規(guī)定相互抵觸時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用哪一國法律的規(guī)范。因而，我國各個基本部門法中都包含定義性規(guī)范，如刑法中的 “ 故意犯罪 ” 和 “ 過失犯罪 ” 、 “ 正當(dāng)防衛(wèi) ” 和 “ 緊急避險(xiǎn) ” ， 民法中的 “ 法人 ” 、 “ 不當(dāng)?shù)美?” ，訴訟法中的 “ 證據(jù) ” 、 “ 期間 ” 等等的規(guī)定，都是通過專門的法律條文來進(jìn)行定義的。原則性規(guī)范在形式上并不具備法律規(guī)范所必需的假定、處理、制裁的結(jié)構(gòu)要素，也沒有提供明確具體的行為模式，而只是提出立法者對于某一類行為的傾向性要求。（單選） —— 也有規(guī)定義務(wù)的。 確定性與非確定規(guī)范的區(qū)別在于適用的規(guī)范是否已經(jīng)存在。例如，我國《刑法》第 37 條規(guī)定： “ 對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的犯罪分子，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰或行政處分。 ” 這一規(guī)定就屬于情況性規(guī)范。比如說所有權(quán)。（單選）例如，在私權(quán)利方面，現(xiàn)代立法一般都采用一般允許和個別禁止相結(jié)合的原則，即 “ 凡是法律不禁止的，就是允許的。 授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、權(quán)義復(fù)合性規(guī)范之間存在著不同形態(tài)的聯(lián)系。（ 2020） 、義務(wù)性和權(quán)義復(fù)合性 、行政法律和民事法律 、準(zhǔn)用性和委托性 、義務(wù)性和任意性 『正確答案』 A （ 1）授權(quán)性規(guī)范是規(guī)定主體享有進(jìn)行某種積極行為的權(quán)利的法律規(guī)范。如我國《刑法》第一百零一條規(guī)定：“ 本章上述危害國家安全罪行中，除第一百零三條第二款、第一百零五條、第一百零七條、第一百零九條外，對國家和人民危害特別嚴(yán)重、情節(jié)特別惡劣的，可以判處死刑。 在我國的立法中，法律條文與邏輯性規(guī)范的關(guān)系有如下幾種表現(xiàn)形式：一是假定、處理和制裁規(guī)定在同一法律條文當(dāng)中，這種情況很少。前者指明適用規(guī)范的事實(shí)情況，后者規(guī)定該事實(shí)將導(dǎo)致 的法律后果，而且這些命令本身也已構(gòu)成一定的行為規(guī)