建筑工程合同、合同管理和索賠管理doc300頁(完整版)

　　

【正文】 例如建筑面積、項目要達到的生產能力、建筑材料、設計、施工等質量標準和技術規范等。這是承包商按合同要求完成工程責任所應得的報酬。4．業主通過合同分解和委托項目任務，實施對項目過程的控制。合同管理必須協調和處理各方面的關系，使相關的各合同和合同規定的各工程活動之間不相矛盾，在內容上、技術上、組織上、時間上協調一致，形成一個完整的周密的有序的體系，以保證工程有秩序、按計劃地實施。合同爭執是經濟利益沖突的表現，它常常起因于雙方對合同理解的不一致、合同實施環境的變化、有一方未履行或未正確地履行合同等。其原因是，我國建筑業正面臨市場經濟和與國際接軌的挑戰。參與國際競爭。對此我國的建筑工程管理界已有充分的認識。工程管理專業以及一些工程技術專業的教學中也都增加合同和合同管理的內容。1．我國法律尚不很健全，有法不依現象十分嚴重，合同的法律環境不太好，人們也不習慣用法律手段和合同措施解決問題。2．我國目前建筑市場競爭激烈，過于向買方傾斜，業主在合同中經常提出苛刻的合同條件，而承包商迫于生計，只能接受這樣的合同條件。3．建筑市場運行尚不規范，合同約束力不強，合同管理效果不顯著，不如通過其它途徑，如搞好關系、請客送禮、回扣等，更多更快地取得經濟利益。上述問題的存在嚴重地影響了我國工程管理水平的提高，對工程經濟效益和工程質量產生嚴重的損害。合同意識是市場經濟意識、法律意識和工程管理意識的綜合體現。不能將合同管理僅作為經營科或預算科的一種兼職工作。在工程施工前只有圖紙交底，而沒有“合同交底”工作；合同和索賠問題涉及面廣，處理起來復雜，現在仍處于經驗型管理狀態，即絕大多數的合同和索賠管理者主要憑借自身經歷和第一手經驗開展工作，而能上升為理論的東西不多。緒 論(二) 第二節行政主管部門主要從市場管理的角度進行合同管理。4．合同管理工作極為復雜、繁瑣，是高度準確，嚴密和精細的管理工作。例如在工程承包合同范圍內可能有許多分包、供應、勞務、租賃、保險合同。各方面責任界限的劃分、合同的權力和義務的定義異常復雜，合同文件出錯和矛盾的可能性加大。要完整地履行一個承包合同，必須完成幾百個甚至幾千個相關的合同事件，從局部完成到全部完成。在合同管理中必須取得、處理、使用、保存這些文件和資料。緒 論(三) 第三節廣義地說，建筑工程項目的實施和管理全部工作都可以納入合同管理的范圍。在項目管理中，合同管理是一個較新的管理職能。國外許多工程項目管理公司(咨詢公司)和大的工程承包企業都十分重視合同管理工作，將它作為工程項目管理中與成本(投資)、工期、組織等管理并列的一大管理職能。要實現工程項目的目標，必須對全部項目、項目實施的全過程和各個環節、項目的所有工程活動實施有效的合同管理。當然工程項目管理公司的管理流程與建筑企業的施工項目管理流程有一定的區別。3．合同管理與其它管理職能，如計劃管理、成本管理、組織和信息管理等之間存在著密切的關系。他在項目經理領導下進行施工現場的合同管理工作。本章概要：本章主要介紹合同法的基本內容。合同是平等主體的自然人、法人、其它經濟組織(包括中國的和外國的)之間建立、變更、終止民事法律關系的協議。出賣人將原屬于他的標的物的所有權轉移給買受人，買受人支付相應的合同價款。按合同規定，供電(水、氣、熱力)人向用電(水、氣、熱力)人供電(水、氣、熱力)，用電(水、氣、熱力)人支付相應的費用。融資租賃是一種特殊的租賃形式。承攬的工作包括：加工、定作、維修、測試、檢驗等。技術合同是當事人就技術開發、轉讓、咨詢或服務訂立的合同。而保管的行為可能是有償的，也可能是無償的。行紀合同是委托人和行紀人就行紀(又稱信托)事務簽訂的合同。居間人向委托人報告訂立合同的機會或提供訂立合同的媒介服務，委托人支付報酬。合同法的基本原則是合同當事人在合同的簽訂、執行、解釋和爭執的解決過程中應當遵守的基本準則，也是人民法院、仲裁機構在審理、仲裁合同糾紛時應當遵循的原則。自愿原則體現了簽訂合同作為民事活動的基本特征。不容許任何一方違背對方意志，以大欺小，以強凌弱，將自己的意見強力于人，或通過脅迫、欺詐手段簽訂合同。雙方也可以通過協議解除合同。2．簽訂合同的當事人在法律上處于平等地位，平等享有權利和義務。1．屬于強制性的規定，是必須履行的，違反了國家就要主動干預，如有關無效合同的規定。(三)其它法律但我國法律另有規定的除外。如果雙方都缺乏誠實信用，或在合同簽訂和實施中出現“信任危機”，則合同不可能順利實施。當事人應當遵循誠實信用的原則，相互協作，不能有欺詐行為。3．合同終止后，當事人還應當遵循誠實信用的原則，根據交易習慣繼續履行通知、協助、保密等義務。(1)提供格式條款的一方有提示、說明的義務，應當采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，并按照對方的要求，對該條款予以說明。第三節2．書面合同。書面形式的合同由當事人經過協商達成一致后簽署。本書中有關合同和合同管理的探討，就是以它為對象。1．合同當事人。無標的或標的不明確，合同是不能成立的，也無法履行。4．合同價款或酬金，即為取得標的(物品、勞務或服務)的一方向對方支付的代價，作為對方完成合同義務的補償。履行地點指合同標的物所在地，如以承包工程為標的的合同，其履行地點是工程計劃文件所規定的工程所在地。不同類型的合同按需要還可以增加許多其它內容。但不管采取什么具體方式，都必然經過兩個步驟，即要約和承諾。3．要約人可以撤回要約。(1)要約人規定了承諾期限，或者有其它形式明示要約不可撤銷；這些為要約邀請。(2)承諾應在要約規定的期限內到達要約人，并符合要約所規定的其它各種要求。(2)要約以信件或電報作出的，則承諾期限從信件載明的日期，或電報交發的日期起算；信件未載明日期的，則以投寄該信件的郵戳日期起算。只有當要約人接受了這個新要約，才算達成協議，合同以新要約的內容為準。有效合同需要具備一定的條件，簽訂合同作為一個民事法律行為，按照民法通則規定，合法的合同應當具備三個條件：3．合同的內容，合同所確定的經濟活動必須合法，必須符合國家的法律，法規和政策要求，不得損害國家和社會公共利益。那么自條件成就或者期限屆至時生效。無效合同的確認權歸合同管理機關和人民法院。如果合同部分無效的，不影響其他部分的法律效力。1．當事人對合同的內容存在重大誤解。有過錯的一方不僅不能提出變更或撤銷,而且還要賠償對方因此所受到的損失。請求人要提出存在的重大誤解,或否顯失公平,或對方在簽訂合同采取的欺詐、脅迫手段，或者乘人之危的證據。3．如果沒有經過追認，則該合同作為無效合同，或被撤銷合同處理。如果需要修改或解除合同，仍須按合同簽訂的原則，雙方協商同意。5．合同受法律保護，合同以外的任何法人和自然人都負有不得妨礙和破壞合同簽訂和實施的義務。合同訂立后能否很好履行,關系到合同目的能否實現。如果發生需要變更，或需要轉讓的情況時,為了保證合同的履行，保護當事人的合法權益,維護社會經濟秩序,促使責權能夠實現,防范合同欺詐,在合同履行過程中,需要通過一定的法律手段,使受損害一方的當事人能維護自己的合法權益。當事人應當按照合同的約定履行義務,如果不履行義務或者履行義務不符合約定,債權人有權要求對方履行。應當同時履行,一方在對方履行債務之前，或在對方履行債務不符合約定時,有權拒絕其相應的履行要求。(2)不安抗辯權是指，當事人互負債務,合同約定有先后履行順序的,先履行債務的當事人應當先履行。合同法規定,應當先履行債務的當事人,有確切證據證明對方有下列情形之一的,可以終止履行：從這里可以看出,只有在對方喪失或者可能喪失履行債務能力,也就是根本性違約時，才能行使不安抗辯權，而且要有確切證據。(1)代位權。所以將甲向丙行使債權稱為代位權。例如，乙欠甲錢無力償還，但乙還有其他財產，如汽車、房產等。若依法應當執行政府定價或政府指導價，則應按照規定履行。4．如果采用格式條款簽訂合同，在執行中對格式條款存在兩種以上的解釋，則以對提供格式條款一方不利的解釋為準。1．當事人雙方協商一致，就可以變更合同。債權人轉讓權利應當通知債務人。四．合同的終止2．合同解除。協議解除是指當事人雙方通過協議解除原合同規定的權利和義務關系。為了防止解除權的濫用，合同法規定了十分嚴格的條件和程序。合同解除的程序是，若當事人一方依照規定要求解除合同應當通知對方，對方有異議的，可以請求人民法院或仲裁機構確認解除合同的效力。違約責任是指合同當事人違反合同約定,不履行義務或者履行義務不符合約定所應承擔的責任。在這里不管主觀上是否有過錯，除不可抗力可以免責外，都要承擔違約責任。(1)假借訂立合同，惡意進行磋商；(3)有其它違背誠實信用的行為?？梢圆糠只蛉棵獬贤熑?。當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔如下責任：4．為了保護消費者的合法權益,合同法特別規定,“經營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的,按照《中華人民共和國消費者權益保護法》的規定承擔損害賠償責任”。(2)有利于保護受損失人的合法權益。沒有違約責任制度,“合同具有法律約束力”便成為空話。從上述可見，只有不履行主要債務，不能實現合同目的的情況，也就是根本違約，才能依法解除合同。但在履行過程中，有時會產生某些特定情況，應當允許其解除合同。1．合同已按照約定履行。若沒有國家標準或行業標準，則按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。1．在合同的執行過程中，如果當事人對合同條款的解釋有爭議，合同法規定，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用的原則，確定該條款的真實意思。例如，甲與乙訂有貨物買賣合同，甲交付了貨物，乙應當履行向甲支付貨款的義務。為了防止債務人的財產不適當減少而給債權人帶來危害,合同法允許債權人為保全其債權的實現采取保全措施。應按一定的程序及時通知對方。規定不安抗辯權是為了保護當事人的合法權益,防止借合同進行欺詐,也可以促使對方履行義務。例如合同約定同時交貨和支付價款，如果一方沒在按時交貨,相對方有權拒絕對方要其支付價款的要求。合同法規定了同時履行抗辯權和不安抗辯權。為了合同能夠很好履行,在訂立合同時要盡量想得周到,訂得具體,如果訂立合同時對有些問題沒有約定,或約定的不太明確,應當加以補救,不要因此而妨礙合同的履行。合同一經簽訂，只要它合法，有效，即具有法律約束力，受到法律保護。例如對某項財產無處分權的人與他人訂立合同處分該項財產,或者未經其他共有人同意處分共有財產(例如合伙財產或聯營財產)。(2)合同超過代理權；在代理過程中，如果發生以下情況，其簽訂的合同效力待定：1．簽訂合同的主體有問題。當事人可以自由選擇。3．一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立合同。(4)因該合同取得的財產，應予返還；有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失。(1)無效合同自合同簽訂時就沒有法律約束力。二．無效的合同有些合同應當在辦理批準、登記等后手續生效。2．意思表示真實。承諾人撤回承諾的通知應在承諾通知到達要約人之前，或與承諾通知同時到達要約人。(1)如果要約確定承諾期限，則應在該確定的期限內作出承諾；如果沒有確定期限，以對話方式作出的，應當即時作出承諾；要約以非對話方式作出的，應當在合理期限內作出承諾。(1)承諾人按照要約所指定的方式，無條件地完全同意要約(或新要約)的內容。(二)承諾(4)受要約人對要約的內容作出實質性變更。(2)要約人依法撤銷要約；5．在如下情況下要約無效：它在到達受要約人時生效。合同的簽訂過程7．解決爭執的方法。3．標的的數量和質量。法人、其他組織內部的管理活動，例如工廠車間內的生產責任制，屬于管理與被管理之間的關系；在如下情況下有時雖也簽訂合同，但這些合同不適用合同法：當事人是平等主體的自然人，法人和其它經濟組織。不同種類的合同其內容不一，簡繁程度差別很大。對于數量較大，內容比較復雜，以及容易產生爭執的經濟活動必須采用書面形式的合同。(3)對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。1．應該根據公平原則確定合同雙方的責權利關系，違約責任和合理地分擔合同風險。在工程施工中，承包商正確全面完成合同責任，積極施工，遇到干擾應盡力避免業主損失，防止損失的發生和擴大；工程師正確地公正地解釋和履行合同，不得濫用權利。雙方為了合同的目的進行真誠地合作，正確地理解合同。(2)真實地提供信息，對所提供信息的正確性承擔責任，任何一方有權相信對方提供的信息。誠實信用的原則是社會公德的體現，符合商業道德的要求。如果涉外合同的當事人沒有就合同適用的法律作出選擇，則適用與合同有密切聯系的國家的法律。則適用國際條約的規定，但我國聲明保留的條款除外。(四)涉外合同法律問題分則是關于一些具體的列名合同的比較詳細的規定。合同的法律原則對促進合同圓滿地履行，保護合同當事人的合法權益，有重要意義。合同自由原則受合同法律原則的限制，工程實施和合同管理必須在法律所限定的范圍內進行。1．合同不能違反法律。(3)合同自由構成。當事人無論具有什么身份，在合同關系中相互之間的法律地位是平等的，都是獨立的、平等的當事人，沒有高低從屬之分。、違約責任等內容，都是根給據這些基本原則規定的。第二節十五．居間合同本合同是委托人和受托人之間簽訂的合同。十一．保管合同本合同是承運人將旅客或貨物從起運地點運輸到約定的地點，旅客、托運人或收貨人支付票款或運輸費的合同。七．承攬合同