最新崔建遠(yuǎn)合同法筆記(完整版)

　　

【正文】 時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； （二）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 3．承諾須在合理期限內(nèi)（承諾期間）做出并到達(dá) 要約有確定承諾期限的：（1）承諾期限的起算 要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。 3．承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。2．要約的撤銷 是指要約人在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾通知之前，將該要約取消，使其法律效力歸于消滅的意思表示。（3）.根據(jù)訂約內(nèi)容：（4）.根據(jù)交易習(xí)慣：實踐中 ：詢問價格／營業(yè)時間告示／出租車打“空車”標(biāo)志／招工、招租廣告。 3．要約必須以訂立合同為目的。 3，必須經(jīng)過要約和承諾程序 有些合同須具備特別成立要件： （1）實踐合同：物的交付 （2）要式合同：特定形式 《合同法》第36條：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。” 3．保密等后合同義務(wù)——侵權(quán)責(zé)任。 四、誠實信用原則 《合同法》第6條：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。” 1．采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)（39條）。 《合同法》289條：“從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求。 《合同法》第38條：“國家根據(jù)需要下達(dá)指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的，有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。 （1）合同義務(wù)的擴(kuò)張 （2）對格式條款進(jìn)行規(guī)制 （3）無過錯責(zé)任的歸責(zé)原則 針對轉(zhuǎn)軌時期的特殊問題設(shè)計了對策。 3. 附則：施行日期與舊法廢止。 （四）《合同法》的內(nèi)容 ：23章、428條。 5．，向科研院所、法院等單位發(fā)出《合同法（征求意見稿）》。 缺陷：1．內(nèi)容重復(fù)，存在不協(xié)調(diào)、矛盾之處。 5．強(qiáng)制合同與非強(qiáng)制合同。 臺民第4651條：“使用借貸預(yù)約成立后，預(yù)約貸與人得撤銷其約定。九、確定合同與射倖合同 1．區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：給付的內(nèi)容和范圍在合同成立時是否確定。 B．由第三人履行的合同：締約人在合同中約定，由第三人向合同債權(quán)人履行義務(wù)。 （1）束己合同：合同中約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系僅及于當(dāng)事人之間，不及于第三人。 （2）違反繼續(xù)性合同，原則上應(yīng)區(qū)別“個別給付”與“整個合同”予以處理。 2．區(qū)分意義：要式合同不具備法定形式，可能影響合同的效力及內(nèi)容。 四、諾成合同與實踐合同 1．區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：合同的成立（生效？）是否須交付標(biāo)的物或完成其他給付。 有償／無償≠雙務(wù)／單務(wù) 《合同法》第210條：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。 B. 雙方當(dāng)事人雖然都負(fù)有義務(wù)，但不構(gòu)成對待給付關(guān)系，如附義務(wù)贈與。 （1）典型合同／有名合同：法律對其設(shè)有規(guī)范并賦予一定的名稱。 （二）內(nèi)容 1．主體的相對性 2．內(nèi)容的相對性 3．責(zé)任的相對性 《合同法》第121條： “當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。依法成立的合同，受法律保護(hù)。” ＊最廣義合同說、廣義合同說、狹義合同說 2．《合同法》第2條：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。 設(shè)立典型合同的作用： A. 任意性規(guī)定的補(bǔ)充作用 B. 強(qiáng)行性規(guī)范的保護(hù)作用 （2）非典型合同／無名合同：法律未設(shè)特別規(guī)定，也未賦予一定名稱。 2．區(qū)分意義 （1）雙務(wù)合同適用合同履行中的抗辯權(quán)規(guī)則。” 2．區(qū)分意義 （1）確定某些合同的性質(zhì)。 （1）諾成合同：因雙方當(dāng)事人的意思表示一致即可成立。 《合同法》第215條：“租賃期限六個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。在訴訟時效上尤其如此。 （2）涉他合同：合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或義務(wù)。 《合同法》第65條：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 （1）確定合同／實定合同：給付的內(nèi)容和范圍在合同成立時就已經(jīng)確定。但預(yù)約借用人已請求履行預(yù)約而預(yù)約貸與人未實時撤銷者，不在此限。如勞動保險合同、機(jī)動車強(qiáng)制保險合同、公共運(yùn)輸合同。 2．內(nèi)容概括，缺乏可操作性。 6．，《合同法（草案）》提交第九屆人大常委會第四次會議審議，全文公布。總則、分則、附則 1. 總則：共8章129條。三、合同法的成功之處 反映了建立全國統(tǒng)一大市場的要求，結(jié)束了三部合同法并立的局面，實現(xiàn)了交易規(guī)則的統(tǒng)一和完善。 對建設(shè)工程合同： （1）規(guī)定招標(biāo)投標(biāo)的原則（271條）。 對公共利益的重視： （1）規(guī)定了公序良俗原則，即訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害社會公共利益（7條）。” 第109條：“當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。” 2. 對選擇相對人自由的限制 3. 對決定合同內(nèi)容的自由所作的限制 （1）合同條款的強(qiáng)行法化。 2．在訂立合同時顯失公平的，一方當(dāng)事人可請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷或變更（54條）。”1．先合同義務(wù)——締約過失責(zé)任。 《合同法》第92條：“合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。” 第37條：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 4．要約的內(nèi)容須具體、確定。 三、要約的法律效力 （一）要約生效的時間：到達(dá)主義 《合同法》第16條：“要約到達(dá)受要約人時生效。 條件： 撤回：尚未生效的行為；通知應(yīng)先于或同時到達(dá)受要約人。 4．受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。” 4.．承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。” “采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間 2．承諾生效的效果：承諾生效時合同成立 兩個例外： （1）第32條：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立”。” 《合同法》第26條：“承諾通知到達(dá)要約人時生效。” 條件：1，尚未生效 2，先于或者同時到達(dá) ＊默示的承諾如何撤回？ 《合同法》第26條：“承諾通知到達(dá)要約人時生效。 《合同法》第22條：“承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 二、合同權(quán)利與合同義務(wù) （一）合同權(quán)利 ：具有請求力、執(zhí)行力、保持力和處分權(quán)能。”3．不真正義務(wù)：對方不得請求履行，違反它僅使義務(wù)人承受不利益。 2．口頭形式 3，要式 不要式 （法定 約定） 4．其他形式：推定形式（默示形式）、視聽資料形式等。提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)以合理方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款。” （1）按客觀合理性標(biāo)準(zhǔn)解釋 （2）不利解釋（有利解釋） （3）非格式條款優(yōu)先 第三章 合同的效力 ：指法律賦予依法成立的合同具有拘束當(dāng)事人各方乃至第三人的強(qiáng)制力。特征：１、 未被撤銷以前是成立且已經(jīng)生效的２、 存在意思表示不真實３、 受時間限制（事由之日起1年，除斥）４、 由有權(quán)機(jī)關(guān)決定５、 可撤銷合同在（民法通則）稱為可變更、可撤銷的合同，也就是說對此類合同，撤銷權(quán)人有權(quán)請求予以撤銷，也可以不要求撤銷，而僅要求變更合同的內(nèi)容。 在一定期限內(nèi)部予追認(rèn)，合同歸于無效事由：無限人，無權(quán)代理人，無權(quán)處分人，法定代表人越權(quán)。 部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。三，經(jīng)濟(jì)合理原則：要求在履行合同時，講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。2．中止履行的抗辯權(quán) 3．變更合同 如增減給付、延期或分期履行等。 履行期限：期日或期間。” 3．因債權(quán)人的原因致使履行債務(wù)發(fā)生困難債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。” 第三節(jié) 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán) ：含義 ：是指在符合法定條件時，一方當(dāng)事人得對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利。 3．享有同時履行抗辯權(quán)的債務(wù)人，不陷于履行遲延。三、不安抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)，是指在雙務(wù)合同中，先履行債務(wù)的一方，有確切證據(jù)證明對方當(dāng)事人出現(xiàn)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化等法定的喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情形（不安事由）時，有權(quán)要求對方先為對待給付或提供擔(dān)保，在對方仍未對待履行或提供擔(dān)保時，有權(quán)中止合同而拒絕自己義務(wù)履行。 如情事變更下變更合同需法院或仲裁。 （三）類型： 單方解除與協(xié)議解除法定解除與約定解除任意解除與非任意解除合同解除的條件： 二、協(xié)議解除 ：當(dāng)事人協(xié)商一致，雙方之前重新成立了一個合同，其內(nèi)容是把原來的合同作廢，使基于原來合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)消滅。 2．解除權(quán)的行使 《合同法》第96條： “當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。 4．賠償損失5．同時履行抗辯權(quán)的準(zhǔn)用 ：專家稿第105條：“當(dāng)事人雙方因合同解除而產(chǎn)生的義務(wù)，應(yīng)同時履行。 1．過錯責(zé)任原則：債務(wù)人對其違約行為，僅在有過錯的情況下才承擔(dān)違約責(zé)任。 （二）不完全履行 （不適當(dāng)履行）：債務(wù)人雖然履行了債務(wù)，但其履行不符合債務(wù)的本旨。（三）不適用情形 《合同法》第110條：“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： 1，法律上或者事實上不能履行； 2，債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費用過高； 3，債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 損失的分類： 1．所受損害和所失利益 （1）所受損害（直接損失／積極損失），是指現(xiàn)有財產(chǎn)利益的減少。 （2）預(yù)見的時間：訂立合同時。 可以扣除的利益通常有： （1）因物的毀損而產(chǎn)生的異種利益。 （3）因?qū)Ψ竭`約而免予支出的費用。 （4）判斷可否預(yù)見的標(biāo)準(zhǔn)：理性人的標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)具有客觀確定性。（四）表現(xiàn)形態(tài) 1．限期履行債務(wù) 2．由債務(wù)人進(jìn)行修理（消除缺陷）、更換、重作（另行給付）。 （二）不能履行（履行不能、給付不能）：指債務(wù)人在客觀上以已經(jīng)沒有履行能力，或法律禁止債務(wù)的履行。 2．嚴(yán)格責(zé)任原則：不考慮違約方有無過錯，只要有違約行為且無法定的免責(zé)事由，即應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。”合同權(quán)利義務(wù)的終止第六章 違約責(zé)任第一節(jié) 違約責(zé)任概述一、違約責(zé)任的概念與特征 違約責(zé)任，是債務(wù)人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合法定或約定的條件時，依法產(chǎn)生的民事責(zé)任。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 （二）法定解除權(quán) 1．一般法定解除：法律規(guī)定的解除合同的條件適用于所有類型的合同。 3．不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。 4．后履行一方未提供擔(dān)保（三）不安抗辯權(quán)的行使及效力 《合同法》69：“當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。 合伙合同？（屬于雙務(wù)合同，但兩方合伙適用，三方以上合伙不適用） 2．基于雙務(wù)合同產(chǎn)生的對待給付義務(wù)的變形。 《合同法》第66條：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 5．履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。” （一）協(xié)議補(bǔ)充 （二）按照合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定 （三）適用法律關(guān)于各種有名合同的補(bǔ)缺性規(guī)定。適用要件 1．須有情事變更的事實。 條件：1，無代理權(quán)的行為人以被代理人的名義與相對人訂立合同2，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)3，相對人主觀上善意且無過失4，行為人與相對人之間的合同符合合同成立和生效的條件法律后果：直接后果：有權(quán)代理被代理人損失賠償問題 第五節(jié) 合同不成立，無效、被撤銷或者不被追認(rèn)的法律后果一、返還財產(chǎn)二，折價補(bǔ)償：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償三，賠償損失四，收歸國有或返還當(dāng)事人：當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。損失，擅自處分人賠償。二、無權(quán)代理人訂立的合同 “行為人沒有代理權(quán)