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[法律資料]比較法論文(更新版)

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【正文】是指特定國家或地區的某種法律規則或制度移植到其他國家或地區。美國的法典編纂是將特定領域的相關制定法收集在一起，經過一些技術處理之后成冊出版，這種做法完全忽視或者誤解了編纂法典的真正含義，它只是一種法律匯編。推進法律統一的主要力量是帶有更多的學術性質和民間性質的美國律師協會、美國法學會以及統一州法全國委員會。在“遵從先例”的原則問題上，英美兩國的實踐有明顯的差距。正如作者所言，《瑞士民法典》以其內在的優點而在國外受到廣泛的重視。瑞士民法典制定之初曾有民商分立與民商合一兩種主張，最后考慮到其法律傳統和早已通過的瑞士債務法典已經涵蓋了商法的內容，將其歸為民法典的第5編，遂成民商合一之勢，并對后世各國民商立法產生重大的影響，成為各國民商立法的范式、模本。主要體現在以下幾個方面：（1）在語言方面，與《德國民法典》不同，《瑞士民法典》的起草者將易懂易讀作為最高目標，正如其起草者胡貝爾所說的，“立法者的規定必須要使每個人、使那些在法定關系中從事活動的人都能夠理解。在筆者看來瑞士民法典的編纂是極為成功的。正如作者所言，《法國民法典》“是市民階層通過革命的運動顛覆清除了舊王朝過了時的各種社會制度，從而在市民的法律權利平等原則基礎上建立了國家，并基此特定情況最終完成一部法典的編纂，它反映了自由與平等的革命需求。舉例而言，全部合同法幾乎完全來自成文法，事實上也就是羅馬法。部門法老師在日常授課中，無一例外的將我國的現行法律與西方國家法律進行比較，并痛陳我國法律體制的不完善。本書不愧為學者所贊譽的“比較法研究的模式”、“罕見的成功之作”。該法典是法國大革命精神的一個產物，不僅確立了財產、契約自由、家庭及家庭財產繼承等方面的自然法價值，而且廣泛地吸收了法國法律發展史的成果。例如，關于夫妻共有制和一些繼承規則，大都依據習慣法；關于所有權制度、債的一般規則、各種契約制度主要源于羅馬法；公民身份的確認、贈與、遺囑、證據主要吸收王室法令；有關婚姻和抵押制度等大部分保留革命時期的法律；此外，還有巴黎高等法院的判決和教會法也是法典的淵源。由此看出，法國在繼受羅馬法時并沒有簡單移植，而是具有了法國特色。但是《瑞士民法典》在很多方面與《德國民法典》存在顯著的差異。（2）“《瑞士民法典》在體系上完全追隨了學說匯纂理論發展的五編結構形式：人法、家庭法、繼承法、物法和債法。而前者則“大多限于對所述法律制度提出這一基本要旨，而法官則在具體案情的基礎上對此加以充實”。其他因素如美國國家創始人特定的政治理想, 因種族、宗教和文化的差異而帶來的人口構成上的多樣性, 廣大的領土和作為其中最為重要因素的美國社會和經濟發展的全部驚人的活力, 也都促使美國法設計了自己的各種方法和解決辦法。此外，英美法系都以注重程序而著稱，但在美國，訴訟程序的地位更突出，一些訴訟程序的原則，明確的規定在憲法之中。（3）制定法的比重和作用較大。（4）在美國，認為學習法律是為從事法律職業做準備，而不是像英國的大學那樣，即大學的法律教育只是一種一般性教育。至于法律移植的原因歸納起來主要有以下幾個方面：劉兆興：《比較法學》，社會科學文獻出版社，2004年版，8690頁（1）社會發展和法律發展的不平衡性決定了法律移植的必然性。在移植之前有必要對我國及輸出國的法律進行研究，重要的是研究輸出國的法律形成過程及其社會環境及最終的社會效果，還要對輸出國和我國的社會土壤進行比較，然后決定是否移植。法律移植入本國后必須要經過一段時間與本國法律文化的磨合，并逐步改進使之適應本國的發展，各界人士對我國現行法律的批評也并非沒有依據。西方諸法系和社會主義法系的最明顯和重要的區別是馬克思主義所主張的法律的政治和社會功能性，社會主義國家的法律是從屬

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