公司法課程專題研究報告最終版(專業版)

　　

【正文】 二、 中國公司治理模式的問題 國外的公司治理模式 中國公司治理結構模式分析 三，我國公司治理的調整及推行的認識 第一，取強有力的措施，學習、宣傳修訂后的《公司法》， 20xx 年修訂的 20xx年元月 1 日已實施的新《公司法》，它把公司治理作為重中之重，使改善公司治理有了強有力的法律依據。堅持不懈，持之以恒，就能收到真正效果。二是準確定位獨立董事的“角色”。第四，激勵中的矛盾面，公司的所有權和經營權相分離，經營管理權掌握在管理專家手中，這一方面引進了專家治理結構，可提高管理工作水平。 )；二是德國模式 (股權集中，大股東占 20％以上的股權，企業問相互參股的現象比較 普遍，實行主銀行制度，監事會的力量很強，權力很大。生產者和經營者總是直接參與公司的生產經營過程的成員，資本所有者大 部分是游離于企業生產經營之外的成員。如何解決，在我國有些依靠原有的制度、有些依靠行政命令，這與現代化企業制度格格不入的。 （ 4） 董事會作出修改公司章程的決議是否符合法律規定？簡要說明理由。因為該行為違反了公司董事、經理的自我交易禁止義務。 案例 4： 劉某為某市電器商場股份有限公司董事兼總經理。光明百貨商店由甲、乙、丙三人合伙組成，每人出資 30 萬元，共有資本 90萬元。法定為超過 1/2 才可舉行創立大會； ⑥ 兩名發起人私自抽回股本。 人民法院經調解，公司其他股東愿意收購原告股東的股份并就受讓價格協商一致的，應當以調解方式結案。 第二十四條解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。清算組依據該清償方案清償債務后，應當向人民法院申請裁定終結清算程序。 第十一條公司清算時，清算組應當按照公司法第一百八十六條的規定，將公司解散清算事宜書面通知全體已知債權人，并根據公司規模和營業地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進行公告。其他股東或者有關利害關系人申請以共同原告或者第三人身份參加訴訟的，人民法院應予準許。 第二條因公司法實施前有關民事行為或者事件發生糾紛起訴到人民法院的，如當時的法律法規和 司法解釋沒有明確規定時，可參照適用公司法的有關規定。 第二百一十一條 未依法登記為有限責任公司或者股份有限公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司名義的，或者未依法登 記為有限責任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限責任公司或者股份有限公司的分公司名義的，由公司登記機關責令改正或者予以取締，可以并處十萬元以下的罰款。 第十二章 法律責任 第一百九十九條 違反本法規定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節嚴重的，撤銷公司登記或者吊銷營業執照。 第一百九十條 清算組成員應當忠于職守，依法履行清算義務。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。 股東依照前款規定提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保。 第十七條 公司必須保護職工的合法權益，依法與職工簽訂勞動合同，參加社會保險，加強勞動保護，實現安全生產。 第十一條 設立公司必須依法制定公司章程。 第五條 公司從事經營活動，必須遵守法律、行政法規，遵守社會公德、商業道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監督，承擔社會責任。 公司的合法權益受法律保護，不受侵犯。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。 公司應當采用多種形式，加強公司職工的職業教育和崗位培訓，提高職工素質。 公司根據股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。 法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五。 第一百七十七條 公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。 清算組成員不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產。 第二百條 公司的發起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產的，由公司登記機關責令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分 之十五以下的罰款。 第二百一十二條 公司成立后無正當理由超過六個月未開業的，或者開業后自行停業連續六個月以上的，可以由公司登記機關吊銷營業執照。 第三條原告以公司法第二十二條第二款、第七十五條第二款規定事由，向人民法院提起訴訟時，超過公司法規定期限的，人民法院不予受理。 第五條人民法院審理解散公司訴訟案件，應當注重調解。 清算組未按照前款規定履行通知和公告義務，導致債權人未及時申報債權而未獲清償，債權人主張清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。 債權人對債務清償方案不予確認或者人民法院不予認可的，清算組應當依法向人民法院申請宣告破產。公司住所地是指公司主要辦事機構所在地。 (另一種意見：第二款應當補充內容如下：人民法院經調解，公司其他股東愿意收購原告股東的股份，但對受讓價格 不能協商一致的，人民法院可以判決公司其他股東以評估方式或者依據最后一次資產負債表確定的價格收購原告股東的股份。公司法規定，除未按期募足股份，發起人未按期召開創立大會或創立大會決議不設立公司外，發起人、認股人繳納股款后不得抽回其股本； ⑦ 最后，注冊資本末達法定最低限額。 1997年 12 月初，正大公司曾向光明百貨商店發運一批針織服裝，價款總計 30 萬元人民幣。 20xx 年 11 月，劉某以本市百貨公司名義從國外進口一批家電產品，共計價值 80 多萬元。 案例 5： 甲股份有限公司（以下簡稱甲公司）于 20xx 年 2月 1 日召開董事會會議，該次會議召開情況及討論 決議事項如下： 甲公司董事會的 7名董事中有 6 名出席該次會議。 答： 不符合。在西方國家的公司，已經有成功的解決模式 —— “公司治理結構”。生產者和經營者與資本所有者存在利益沖突也是不可避免的。 )；三是日本模式 (監事會力量不強，主要負責內部審計工作，強調職工參與管理，很重視人文主義，實行的主銀制度，但投資人和債權人合二為一的 )；四是東南亞模式 (家長式管理方式，公司內部產生矛盾難以解決，普遍存在排外思想，公司發展到一定規模就難以駕馭 )。但另一方面，企業目標與所有者目標會有所偏離，公司行為可能會偏離正常軌道，所有者為了控制和激勵經營者以充分調動經營者的積極性，采取威脅手段及利益分享的激勵手 段，威脅與利益分享的是矛盾不是兩種方法，當經營者完成目標時可分享部分剩余，但如果不能完成目標時，經營者感受到威脅，就會采取非理性手段，造成激勵機制的反作用，這種激勵中的矛盾(也可稱為悖論 )達到不調和時，就影響到公司正常經營、發展甚至危及公司的生存。獨立董事在公司的作用說法很多，但我們認為，獨立董事其根本是對利益的處理起“獨立”作用。“縱使晴明無 雨色，入云深處亦沾衣。對修訂后《公司法》有哪些變化，作為改善公司治理治理結構的內容有哪些，知道的人并不會很多。作為微觀經濟單位的公司，是貫徹執行政策的基層單位，其行為直接影響黨的政策能否不折不扣的得到貫徹落實，而公司無論初次分 配，還是再分配，都必須在有效的治理結構下進行，才會產生效果，可見公司治理的問題，它是牽涉我國國企政策成敗與否的大問題。在建立良好的治理制度的同時必須以治理文化建設，“文武相濟”“恩威并用”，強制與教化并重。因此選拔獨立董事時，要以對股東，對社會負責態度，不拉關系，搞小集團，杜絕“人情董事”“名人董事”的現象。受“刑不上大夫”傳統思想的影響，我國公司治理機制在制定時，缺乏對公司主要負責人強有力的約束機制，實際中出問題較多。 二、 中國公司治理模式的問題 國外的公司治理模式 圍外公司治理結構模式，武漢人學廖洪教授認為有四種：一是英美模式 (股權分散，每個大股東的股權發有超過 5％，有強大的外部董事的監督，沒有設監事會。作為經營者決定“干什么和如何干”；生產者則通過將投入轉化為產出執行經營者的決策；資本所有者則為經營者提供融資。這兩個問題在公司建立之初就存在，并在經營活動中必須面對和解決。因為將高級管理人員從事經營活動所得的收益收歸公司所有不是由董事會決定的，不是其職權事項。 （ 4） 對單某為建筑工程公司提供擔保的行為可能作出哪些處理？ 答：可作以下處理：①責令取消該擔保；②由單某賠償電器商場損失；③單某因擔保所得收入歸電器商場所有；④由電器商場給予單某處分 （ 5） 單某賣小轎車給電器商場的行為是否有效？為什么？ 答：無效。對于正大公司申報債權后，未能獲得清償的部分，只能作為壞賬進行核銷，無法再進行追索。 案例 3： 正大有限責任公司是光明百貨商店和東方有限責任公司的債權人。 回答問題： （ 1）本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處？ 答：根據公司法的規定，本案的股份公司在設立過程中有如下違法之處： ①發起人只有 4人，不夠法定 5人的最低限額； ②未經省級人民政府或國務院授權部門同意，僅有領導同意是不行的； ③公司登 記成立前不得向股東交付股票，而非本案只要認購就交付股票，不管公司成立與否； ④股票只能按票面金額或超過票面金額發行，而不得低于票面金額發行，本案中的優惠是錯誤的； ⑤創立大會不足法定代表股份總數的認股人。 第六條人民法院審理解散公司訴訟，應當組織原告股東和公司其他股東進行調解。 公司已經清算完畢注銷，上述股東參照公司法第一百五十 二條第三款的規定，直接以清算組成員為被告、其他股東為第三人向人民法院提起訴訟的，人民法院應予受理。 債務清償方案經全體債權人確認且不損害其他利害關系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認可。 公司成立清算組的，由清算組負責人代表 公司參加訴訟；尚未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。 原告提起解散公司訴訟應當告知其他股東，或者由人民法院通知其參加訴訟。 二○○六年四月二十八日 為正確適用 20xx年 10月 27日十屆全國人大常委會第十八次會議修訂的《 中華人民共和國公司法 》，對人民法院在審理相關的民事糾紛案件中，具體適用公司法的有關問題規定如下： 第一條公司法實施后，人民法院尚未審結的和新受理的民事案件，其民事行為或事件發生在公司法實施以前的，適用當時的法律法規和司法解釋。 第二百一十條 公司登記機關的上級部門強令公司登記機關對不符合本法規定條件的登記申請予以登記，或者對符合本法規定條件的登記申請不予登記的，或者對違法登記進行包庇的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予行政處分。未清償債務之前，不得將其分支機構的財產移至中國境外 。 第一百八十九條 公司清算結束后 ，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。 第一百八十四條 公司因本法第一百八十一條第（一）項、第（二）項、第（四）項、第（五）項規定而解散的，應當 在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，開始清算。 公司分立，應當編制資產負債表及財產清單。 第一百六十九條 公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大 公司生產經營或者轉為增加公司資本。 股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。 第十條 公司以其主要辦事機構所在地為住所。 第四條 公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。 第六條 設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。 第十二條 公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記。 第十八條 公司職工依照《 中華人民共和國工會法 》組織工會，開展工會活動，維護職工合法權益。 第八章 公司財務、會計 第一百六十四條 公司應當依照法律、行政法規和國務院財政部門的規定建立本公司的財務、會計制度。 第一百七十條 公司聘用、解聘承辦公司審計業務的會計師事務所，依照公司章程的規定，由股東會、股東大會或者董事會決定。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。 清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。 第二百零一條 公司的發起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。 公司登記事項發生變更時，未依照本法規定辦理有關變更登記的，由公司登記機關責令限期登記；逾期不登記的，處以一萬元以上十萬元以下的罰