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典權制度的重構(編輯修改稿)

2026-05-04 20:34 本頁面

　

【文章內容簡介】將上述法律關系明確區分開來，規定質為移轉動產占有的擔保制度，而典權的標的僅限于不動產。三，擴大典權之標的范圍的可行性（一）建設用地使用權，土地承包經營權得為典權之標的 1，從比較法角度看。國外無典權制度，但有與其相近的不動產質制度。日本的不動產質，地上權，永佃權均可為標的。在法國的不動產質，用益權及永佃權亦然。 2，從歷史傳統角度看。解放前，民國民法實施前，依民間習慣，能發生收益的不動產物權是均可出典的，永佃權亦然。北京及廣東商習慣，鋪底權（地上權）得為典權之標的。 3，從現行法律及草案規定看。首先，社科院建議稿主張土地為國家或農村集體組織所有，不能出典。但全國人大常委會最新的物權法（草案）（二次審議稿）及我國現行的法律中均有規定建設用地使用權人有權將建設用地使用權轉讓，互換，出資，贈與，出租或抵押。既然可以轉讓，出租和抵押等，便應當準許將其出典。土地承包經營權道理亦同。只是其作為抵押權標的時，草案（此處及以下所稱“草案”均指全國人大常委會最新的物權法草案二次審議稿）第二百二十八條第一款第三項規定為“法律規定可以抵押的土地承包經營權”，擔保法第三十四條規定抵押人依法承包并經發包方同意抵押的荒山，荒溝，荒丘，荒灘等荒地的土地使用權可以抵押。此種限制合理嗎？既然轉讓無此種限制，為何獨抵押時有此限制？轉讓必然導致承包經營權在不同主體間移轉，而抵押或出典還不一定導致土地承包經營權的移轉。因此，我認為土地承包經營權可以作為典權之標的，在種類上無任何限制。其次，草案第一百四十五條規定“建設用地使用權的期限至少為二十年，法律，行政法規對建設用地使用權的最長期限有規定的，依照其規定。”第一百三十條規定“耕地承包經營的期限為三十年。草地承包經營的期限為三十年至五十年。林地承包經營的期限為三十年至七十年；特殊林木的林地承包經營的期限，經國務院林業主管部門批準可以延長。”這種較長期限的規定滿足了典權期限不宜太短否則對典權人的使用收益有所損害的條件。并且，草案及其他相關法律法規中均有規定“建設用地使用權的期間屆滿，建設用地使用權人需要繼續使用土地的，應當在期間屆滿前一年申請續期，除因社會公共利益需要收回該土地的，出讓人應當同意——”由此可見，在某種程度上可以說建設用地使用權是永續性的權利，只要是合理利用且無公益征收問題。一旦設定生效，它的存續期間與所有權是無差別的。至于居住權，雖法國不動產質中其可為標的，但草案第二百零九條一款規定“居住權不得轉讓和繼承”。這是基于居住權人和所有人間利益的一種衡量，立法上的一種價值取向。同時考慮到法律體系的協調，及居住權制度在我國尚未成熟有進一步研究的必要，不宜將居住權納入典權之標的范圍內。16

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