第二章注會經濟法個人獨資企業和合伙企業法律制度(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 的事務提出異議，其他合伙人對如何解決此問題也產生了爭議，由于合伙協議未約定爭議解決的表決辦法，合伙人實行了一人一票的表決辦法，后經全體合伙人過半數表決通過了同意甲意見的決定。上述解決爭議的做法不符合法律規定。（ ） [答案 ] 合伙企業的損益分配（ P52） （ 1）合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理。 （ 2）合 伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照 “實繳出資” 比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。 （ 3）合伙協議 不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損 。 【相關鏈接】有限合伙企業不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協議另有約定的除外。 【例題 1?判斷題】甲、乙出資設立普通合伙企業，雙方訂立的書面合伙協議約定：甲以 10 萬元出資，乙以勞務出資；乙執行合伙事務；合伙企業利潤由甲、乙平均分配， 虧損由乙承擔 。該合伙協議的約定符合《合伙企業法 》的規定。（ ）（ 2020年） [答案 ] 【例題 2?判斷題】甲、乙出資設立普通合伙企業，雙方訂立的書面合伙協議約定：甲以 10 萬元出資，乙以勞務出資；乙執行合伙企業事務；合伙企業利潤由甲、乙分別按 80％和 20％的比例分配，虧損由甲、乙分別按 20％和 80％的比例分擔。該合伙協議的約定符合《合伙企業法》的規定。 （ ） （ 2020年） [答案 ]√ 【例題 3?單選題】根據《合伙企業法》的規定，合伙協議未約定合伙利潤分配和虧損分擔比例的，經合伙人協商不成的，合伙人之間分配利潤和分擔虧損的原則是（ ）。 A、按各合伙 人的實繳出資比例分配和分擔 B、按各合伙人貢獻大小分配和分擔 C、在全體合伙人之間平均分配和分擔 D、由人民法院決定如何分配和分擔 [答案 ]A 【例題 4?多選題】 根據合伙企業法律制度的規定， 普通 合伙企業出現虧損時，須由合伙人分擔責任。下列有關虧損分擔的表述中，正確的有（ ）。 （ 2020年） A、 合伙協議有約定比例的，按約定比例分擔 B、 合伙協議沒有約定比例的，由各合伙人平均分擔 C、 合伙協議 沒有約定比例的，由各合伙人 協商確定 D、 合伙協議 可以 約定由執行合伙事務的合伙人承擔 全部 虧損 [答案 ]AC [解析 ]（ 1）選項 A：合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理；（ 2）選項 BC：合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定；協商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔；（ 3）選項 D：合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。 非合伙人參與經營管理（ P52） （ 1）除合伙協議另有約定外，經全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業的經營管理人員。 （ 2）經營管理人員屬于 “非合伙人” ， 無需對企業債務承擔無限連 帶責任 。 （ 3） 被聘任的合伙企業的經營管理人員應當在合伙企業授權范圍內履行職務。被聘任的合伙企業的經營管理人員，超越合伙企業授權范圍履行職務，或者在履行職務過程中因故意或者重大過失給合伙企業造成損失的，依法承擔賠償責任。 （一）普通合伙企業 合伙企業與第三人的關系（ P53） 合伙企業對合伙人執行合伙事務以及對外代表合伙企業權利的限制，不得對抗善意第三人 。（ 2020年綜合題） 【相關鏈接 1】 個人 獨資企業的投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。 【相關鏈接 2】 合伙人在合伙企業清算前私 自轉移或者處分合伙企業財產的，合伙企業不得以此對抗善意第三人 。 【相關鏈接 3】 普通合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。 合伙企業的債務清償（ 2020年多選題）（ P54） （ 1）合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償。 【解釋】注意清償順序：先企業后個人。 （ 2）合伙企業不能清償到期債務的，合伙人承擔無限連帶責任。 【解釋 1】 合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據自己的 清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。 【解釋 2】 合伙人不得以其出資的份額大小、合伙企業債務另有擔保人等理由拒絕承擔無限連帶責任 。 （ 3） 合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數額超過規定的其虧損分擔比例的，有權向其他合伙人追償 。 【解釋】合伙人對外承擔連帶責任，對內承擔按份責任。 【例題多選題】 甲、乙、丙為普通合伙企業的合伙人。該合伙企業向丁借款 15 萬元，甲、乙、丙之間約定，如果到期合伙企業無力償還該借款，甲、乙、丙各自負責償還 5萬元。借款到期時 ，該合伙企業沒有財產向丁清償。下列關于該債務清償的表述中，正確的有（ ）。（ 2020年） A、丁有權直接向甲要求償還 15萬元 B、只有在甲、乙確實無力清償的情況下，丁才有權要求丙償還 15萬元 C、乙僅負有向丁償還 5萬元的義務 D、丁可以根據各合伙人的實際財產情況，要求甲償還 10萬元，乙償還 3萬元，丙償還 2萬元 [答案 ]AD [解析 ]（ 1）選項 BC：合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力；（ 2）債權人可以根據自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任（選項A），也可以按照自己確定的比例向各 合伙人分別追索（選項 D）。 合伙人的債務清償 （ 2020年多選題、 2020年判斷題）（重點）（ P55） （ 1） 合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權 抵銷 其對合伙企業的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。 （ 2） 合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的 收益用于清償 ；債權人也可以依法請求人民法院 強制執行 該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償。 （ 3） 人民法院強制執行合伙人的財產份額時，應當 通知 全體合伙人，其他合伙人有 優先購買權 ；其他合伙人未 購買，又不同意將該財產份額轉讓給他人的，依照《合伙企業法》的規定為該合伙人辦理退伙結算，或者辦理削減該合伙人相應財產份額的結算 。 【例題 1判斷題】 甲向乙借款 5萬元作為出資與其他 2人共同設立了一個普通合伙企業。合伙企業經營期間，乙欠合伙企業貨款 5萬元，乙可以將其對甲的債權抵銷對合伙企業的債務。（ ）（ 2020年） [答案 ] 【例題 2判斷題】 甲為乙普通合伙企業的合伙人。甲欠丙 20萬元，丙欠乙 30萬元。丙提出：將甲欠丙的 20萬元抵銷丙欠乙的 20萬元，丙再償還乙 10萬元。丙的主張符合合伙企業法的規定。（ ）（ 2020年） [答案 ] 【例題 3單選題】 甲為普通合伙企業的合伙人，乙為甲個人債務的債權人，當甲的個人財產不足以清償乙的債務時，根據合伙企業法律制度的規定，乙可以行使的權利是（ ）。 A、代位行使甲在合伙企業中的權利 B、依法請求人民法院強制執行甲在合伙企業中的財產份額用于清償 C、自行接管甲在合伙企業中的財產份額 D、以對甲的債權抵銷其對合伙企業的債務 [答案 ]B 【例題 4多選題】 甲向乙借款 4萬元作為出資與他人合伙設立了一家食品廠（普通合伙企業）。借款到期后，乙要求甲償還借款，甲個人財產不足以清償。下 列有關償還借款的方式中，正確的有（ ）。（ 2020年） A、甲用從食品廠分取的收益償還借款 B、甲自行將自己在食品廠的財產份額轉讓給乙，以抵償借款 C、甲自行將自己在食品廠的財產份額出質取得貸款，用于償還借款 D、乙請求人民法院強制執行甲在食品廠的財產份額用于清償借款 [答案 ]AD [解析 ]（ 1）選項 AD：普通合伙企業的合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額用于清償；（ 2）選項 B：普 通合伙企業的合伙人向合伙人以外的人轉讓其全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意；（ 3）選項 C：普通合伙企業的合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，必須經其他合伙人的一致同意。 入伙（ P56） （ 1） 新合伙人入伙，除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協議 。 （ 2） 入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權利，承擔同等責任。入伙協議另有約定的，從其約定 。（ 2020年判斷題） （ 3） 新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任 。 【例題判斷題】 在普通合伙企業中，入伙的新合伙 人與原合伙人可以在入伙協議中約定，新合伙人比原合伙人享有較大的權利，承擔較小的責任。（ ）（ 2020年） [答案 ]√ 退伙（重點）（ P106） 【解釋】退伙包括自愿退伙（協議退伙、通知退伙）、法定退伙（當然退伙、除名）。 （ 1） 協議退伙 ①合伙協議約定的退伙事由出現； ②經全體合伙人一致同意； ③發生合伙人難以繼續參加合伙的事由； ④其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務。 （ 2） 通知退伙 合伙協議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前 30日 通知其他合伙 人。 【解釋】協議退伙、通知退伙的主要區別：合伙協議是否約定了合伙期限。 （ 3） 當然退伙 ①作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； ②個人喪失償債能力； ③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產； ④法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格； ⑤合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。 【解釋 1】（ 1）普通合伙人 喪失償債能力 的，當然退伙；（ 2）有限合伙人喪失償債能力的，不退伙。 【解釋 2】（ 1）普通合伙人被依法認定為無民事行為能力人或 者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業；其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙；（ 2）作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業存續期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 【解釋 3】退伙事由 實際發生之日為退伙生效日 。 （ 4） 除名 ①未履行出資義務； ②因故意或者重大過失給合伙企業造成損失； ③執行合伙事務時有不正當行為； ④發生合伙協議約定的事由。 【解釋 1】如果合伙人“ 故意、主動”犯錯誤，應當除名 ；如果合伙人 “被動”出問題，屬于當然退伙 。 【解釋 2】對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人 接到除名通知之日 起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起 30日內，向人民法院起訴。 【例題 1單選題】 根據《合伙企業法》的規定，下列選項中，屬于普通合伙人當然退伙的情形是（ ）。（ 2020年） A、未履行出資義務 B、個人喪失償債能力 C、合伙協議約定的退伙事由出現 D、執行合伙企業事務時有不正當行為 [答案 ]B [解析 ]（ 1）選項 AD 屬于“除名”；（ 2）選項 B：普通 合伙人喪失償債能力，當然退伙；有限合伙人喪失償債能力，無需退伙；（ 3）選項 C屬于“協議退伙”。 【例題 2多選題】 根據《合伙企業法》的規定，下列各項中，屬于普通合伙人當然退伙的情形是（ ）。 A、合伙人未履行出資義務 B、合伙人個人喪失償債能力 C、合伙人故意給合伙企業造成損失 D、合伙人被依法宣告死亡 [答案 ]BD [解析 ]（ 1）選項 AC 應當除名；（ 2）選項 B：普通合伙人喪失償債能力，當然退伙； 有限合伙人喪失償債能力，無須退伙。 【例題 3多選題】 根據《合伙企業法》的規定，下列各項中，屬于有限合伙人當然退 伙的情形是（ ）。 A、作為有限合伙人的自然人死亡 B、有限合伙人個人喪失償債能力 C、有限合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行 D、作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業存續期間喪失民事行為能力 [答案 ]AC [解析 ]（ 1）選項 B：有限合伙人個人喪失償債能力與是否退伙無關；（ 2）選項 D：作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業存續期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 【例題 4多選題】 根據《合伙企業法》的規定，下列情形中，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名的有（ ）。 A、普 通合伙人甲在執行事務中有貪污合伙企業財產的行為 B、普通合伙人乙未履行出資義務 C、普通合伙人丙個人喪失償債能力 D、普通合伙人丁參加了另一同類營業的合伙組織 [答案 ]ABD [解析 ]選項 C屬于當然退伙，選項 AD屬于執行合伙事務時不正當行為。 【例題 5單選題】 趙某、錢某、孫某和李某共同出資設立一個普通合伙企業，錢某被委托單獨執行合伙企業事務。錢某因重大過失給合伙企業造成了較大的損失，但自己并未牟取私利。為此，趙某、孫某和李某一致同意將錢某除名，并作出除名決議，書面通知錢某本人。對于該除名決議