經濟法之合同法律制度培訓(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 人民法院在其提供可供執行財產的實際價值范圍內免除保證責任。（2）連帶保證當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或者約定不明確的，承擔“連帶”保證責任。（2006年案例分析題、2009年案例分析題、2012年單選題、2014年案例分析題）（1）保證擔保的范圍當事人對保證擔保的范圍可以進行約定；沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務（主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用）承擔責任。（2）債權人轉讓債權保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證債權同時轉讓，保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任。但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。【相關鏈接】債權人轉讓權利的，受讓人同時取得與主債權有關的從權利。（3）債務人轉讓債務保證期間，債權人許可主債務人轉讓債務的，應當取得保證人“書面同意”。保證人對未經其同意轉讓的債務部分，不再承擔保證責任。【相關鏈接1】債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人，應當經債權人同意。【相關鏈接2】主債務被分割或者部分轉讓的，抵押人仍以其抵押物擔保數個債務人履行債務。但是，第三人提供抵押的，債權人許可“主債務人”轉讓債務未經抵押人“書面同意”時，抵押人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔擔保責任。（4）主合同的變更（2012年單選題）未經保證人同意的主合同變更，保證人的保證責任并不能解除：①如果減輕債務人的債務的，保證人仍應當對變更后的合同承擔保證責任；②如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任；③變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規定的期間。【相關鏈接】合同的變更，除當事人另有約定的以外，僅對變更后未履行的部分有效，對已經履行的部分無溯及力。（2006年案例分析題）（1）根本未約定：保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。（2）約定不明：保證期間為主債務履行期屆滿之日起2年。【解釋】保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明。（3）保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定。（4）如果主債務履行期限沒有約定或者約定不明時，保證期間自債權人要求債務人履行債務的寬限期屆滿之次日計算。在保證期間內，債權人主張權利的，保證責任確定。連帶保證從確定保證責任時起，開始起算保證的訴訟時效。一般保證，則在對債務人提起訴訟或者申請仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起算保證的訴訟時效。保證的訴訟時效期間，按照《民法通則》的規定應為2年。（1）一般保證①一般保證的保證人享有先訴抗辯權，即債務人不能履行到期債務時，債權人應當首先對債務人提起訴訟或者申請仲裁。在保證期間內，如果債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人不再承擔保證責任。②一般保證的債權人在保證期間內對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。（2）連帶保證①在連帶保證中，債務人不能履行到期債務時，債權人可以要求債務人履行債務，也可以直接要求保證人承擔保證責任。②債權人在保證期間內要求連帶保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。③保證人對債務人行使追償權的訴訟時效，自保證人向債權人承擔保證責任之日起開始計算。有下列情形之一的，保證人不承擔保證責任：（1）主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；（2）主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的；（3）主合同債務人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的，并且債權人知道或者應當知道欺詐、脅迫事實的。【解釋】如果債務人與保證人共同欺騙債權人，訂立主合同與保證合同的，債權人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權人造成損失的，由保證人與債務人承擔連帶賠償責任。（1）第三人向債權人保證監督支付專款專用的，未盡監督義務造成資金流失的，應當對流失的資金承擔“補充賠償責任”。（2）保證人對債務人的注冊資金提供保證，如果債務人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉移注冊資金的范圍內承擔“連帶保證責任”。（3）保證人對已經超過訴訟時效期間的債務承擔保證責任或者提供保證的，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯。【考點3】保證（P78）【例題1單選題】甲、乙兩公司簽訂一份買賣合同，約定甲公司向乙公司購買機床一臺，價格為300萬元。同時，丙公司向乙公司出具一份內容為“丙公司愿為甲公司應付乙公司300萬元機床貨款承擔保證責任”的保函，并加蓋了該公司公章。之后，由于市場變化，甲公司、乙公司雙方協商同意將機床價格變更為350萬元，但未通知丙公司。乙公司向甲公司交付機床后，甲公司無力按期支付貨款，乙公司遂要求丙公司代為清償。根據合同法律制度的規定，下列表述中，正確的是（ ）。（2012年A卷），因此保證不成立，丙公司有權拒絕乙公司代為清償的要求，保證期間適用6個月的短期訴訟時效期間，自主債務履行期屆滿之日起計算【答案】B【解析】（1）選項A：第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立；（2）選項B：未經保證人同意的主合同的變更，如果加重債務人的債務的，保證人對加重的部分不承擔保證責任；（3）選項C：乙公司和丙公司未對保證方式進行約定，丙公司應當承擔連帶保證責任，不享有先訴抗辯權；（4）選項D：保證期間與保證的訴訟時效是兩回事兒，選項D的表述將二者混為一談。【例題2多選題】陳某向李某借款10萬元，并簽訂了借款合同。張某向李某單方面提交了簽名的保證書，但未約定保證方式。借款到期后，陳某未清償借款本息，經查，張某并不具有代償能力。根據擔保法律制度的規定，下列關于保證合同的效力及張某承擔保證責任的表述中，不正確的有（ ）。【答案】ABC【解析】（1）選項A：不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持；（2）選項B：第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的，保證合同成立；（3）選項CD：當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。【考點4】定金（P82）（2012年單選題）％；如果超過20％的，超過部分無效。【解釋】保證合同、抵押合同、質押合同均自簽訂之日起生效，定金合同從實際交付定金之日起生效。（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。（2）因合同關系以外的第三人的過錯，致使主合同不能履行時，適用定金罰則。（3）在延遲履行或者有其他違約行為時，并不能當然適用定金罰則。只有因當事人一方延遲履行或者有其他違約行為致使“合同目的不能實現”，才可以適用定金罰則，法律另有規定或者當事人另有約定的除外。（4）當事人一方不完全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內容的比例，適用定金罰則。（5）當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方只能選擇適用違約金“或者”定金條款，二者不能并用。【例題1單選題】甲餐廳承接乙的婚宴。雙方約定：婚宴共辦酒席20桌，每桌2000元；乙先行向甲餐廳支付定金1萬元；任何一方違約，均應向對方支付違約金5000元。合同訂立后，乙未依約向甲支付定金。婚宴前一天，乙因故通知甲取消婚宴。甲要求乙依約支付1萬元定金與5000元違約金。根據合同法律制度的規定，下列表述中，正確的是（ ）。（2012年B卷），因為定金與違約金不能同時適用，因為定金不得超過合同標的額的20％，定金條款尚未生效，因為定金額超過合同標的額的20％，定金條款無效【答案】C【解析】（1）選項AC：定金合同從實際交付定金之日起生效，在本題中，乙未依約向甲支付定金，定金合同未生效，甲無權要求乙承擔定金責任；（2）選項BD：定金數額不得超過主合同標的額的20％；如果超過20％的，超過部分無效。【例題2單選題】甲公司與乙公司簽訂一買賣合同，合同約定，甲公司須在1個月內向乙公司提供200臺電視機，總價款100萬元。合同簽訂后，乙公司按約定向甲公司交付了定金20萬元。甲公司依約分兩批發運電視機，不料，第一批100臺電視機在運輸過程中遭遇泥石流，致使電視機全部毀損；第二批100臺電視機在運輸過程中被甲公司的債權人丙強行扣押、變賣，最終，乙公司未能收到電視機，欲向甲公司主張定金責任。根據擔保法律制度的規定，下列關于甲公司定金責任承擔的表述中，正確的是（ ）。，因為沒有交付電視機是不可抗力和第三人原因導致的，甲公司沒有過錯，因為甲公司違反合同約定，未將電視機交付給乙公司，因為不可抗力導致的第一批100臺電視機未能交付，不適用定金罰則，因為第三人原因造成的第二批100臺電視機未能交付，不適用定金罰則【答案】C【解析】（1）因不可抗力（泥石流）、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則；（2）因合同關系以外第三人的過錯（甲公司的債權人丙對該批貨物強行扣押、變賣），致使主合同不能履行的，適用定金罰則。第四單元 擔保的并存【考點1】保證＋保證（P77P82）保證人與債權人約定按份額對主債務承擔保證義務。【解釋】按份共同保證中的“按份”是指“保證人與債權人”在保證合同中約定的份額，該約定對債權人有約束力。（1）連帶共同保證是各保證人約定均對全部主債務承擔擔保義務或者保證人與債權人之間沒有約定所承擔保證份額的共同保證。（2）連帶共同保證的主債務人在主合同規定的債務履行期限屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求主債務人履行債務，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。已經承擔保證責任的保證人，有權向主債務人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應當承擔的份額。【解釋1】連帶共同保證的“連帶”是“保證人之間”的連帶。【解釋2】（2015年新增）某一個保證人承擔保證責任后，應先向主債務人追償；向主債務人不能追償的部分，有權要求其他保證人承擔其應當承擔的份額。【解釋3】（2015年新增）連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向主債務人不能追償的部分，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔；沒有約定的，平均分擔。【考點2】人保＋物保（P77P82）（2006年案例分析題、2013年案例分析題）：先主后次當事人對承擔擔保責任的順序沒有約定或者約定不明確的，債權人應當首先執行主債務人提供的物保，保證人在物保不足清償時承擔補充清償責任。【相關鏈接】主債務人以自己的財產設定抵押，抵押權人放棄該抵押權的，其他擔保人在抵押權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任，但其他擔保人承諾仍然提供擔保的除外。：沒有先后順序（1）當事人對承擔擔保責任的順序沒有約定或者約定不明確的，債權人可以執行第三人的物保，也可以首先要求保證人承擔保證責任。（2）在保證與第三人提供的物保并存的情況下，如果其中一人承擔了擔保責任，則只能向主債務人追償，“不能”向另外一個擔保人追償。【解釋】在連帶共同保證中，已經承擔保證責任的保證人，應先向主債務人追償；向主債務人不能追償的部分，有權要求其他保證人承擔其應當承擔的份額。考生應高度關注二者的區別。【相關鏈接1】第三人提供抵押的，債權人許可“主債務人”轉讓債務未經抵押人“書面同意”時，抵押人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔擔保責任。【相關鏈接2】保證期間，債權人許可主債務人轉讓債務的，應當取得保證人“書面同意”。保證人對未經其同意轉讓的債務部分，不再承擔保證責任。第五單元 合同的轉讓和解除【考點1】合同的轉讓（P84）（2008年案例分析題）（1）債權人轉讓權利，不需要經債務人同意，但應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。【相關鏈接】債權轉讓的，應當認定訴訟時效從債權轉讓通知到達債務人之日起中斷。（2）債權人轉讓權利的，受讓人同時取得與主債權有關的從權利（如抵押權、質權），但該從權利專屬于債權人自身的除外。（3）債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯（如提出債權無效抗辯、訴訟時效抗辯）可以向受讓人主張。（4）債務人對讓與人享有債權，并且其債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。（5）基于當事人特定身份而訂立的合同（如出版合同、贈與合同、委托合同等），因合同性質不得轉讓。【例題多選題】甲向乙借款300萬元于2008年12月30日到期，丁提供保證擔保，并約定丁僅對乙承擔保證責任。后乙從甲處購買價值50萬元的貨物，雙方約定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙將債權讓與丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。根據合同法律制度的規定，下列各項中，正確的有（ ）。【答案】AB【解析】（1）選項AB：債權轉讓不以債務人的同意為生效條件，但是要對債務人發生效力，則必須通知債務人；（2）選項C：債務人對讓與人享有債權，并且其債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷；在本題中，由于乙轉讓給丙的債權于2008年12月30日到期，而甲的債權于2009年1月1日才到期，甲無權向丙主張抵銷；（3）選項D：在保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證債權同時轉讓，保證人在原保證擔保的范圍內對受讓人承擔保證責任；但是保證人與債權人事先約定僅對特定的債權人承擔保證責任或者禁止債權轉讓的，保證人不再承擔保證責任。第五單元 合同的轉讓和解除【考點1】合同的轉讓（P84）（2011年單選題）（1）債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。（2）債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。（3）新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。【解釋】（1）對于免責的債