第九章國際技術貿易形式(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 售情況不好。公司不僅未達到預期的經濟效益，而且連開發投資也未能收回。在這種情況下，聚風公司認為其所受到的損失與顧問小組未能預測分析到不利情況有很大關系，顧問小組提交的咨詢報告中 “ 報喜多，報憂少 ” ，因而導致該項目草率實施，提出追回已支付的 。雙方爭執不下，于是聚風公司向法院提起訴訟，請求顧問小組退還咨詢報酬并賠償其經濟損失。請評析此案。 54 54 ? 答案要點： （ 1）技術咨詢，是指受托方應委托方的要求，針對解決重大技術課題或特定的技術項目，運用所掌握的理論知識、實踐知識和信息，通過調查研究，運用科學的方法和先進手段，進行分析、評價、預測，為委托方提供建議或者幾種可供選擇的方案。（ 2）受托方的責任：保證服務、咨詢工作的質量，負責解答委托方提出的問題，按照合同規定的期限，完成技術服務或咨詢任務，驗收咨詢結果。（ 3）委托方的責任：迅速提供咨詢課題的背景資料、有關的技術資料及數據，在受托方調查研究的過程中為其提供必要的協助，接受受托方的工作成果，支付約定的服務、咨詢費。本案聚風公司發生的損失應由顧問小組承擔。 55 55 第三節 與合作生產相結合的技術貿易 一 、 合作生產的法律特點 合作生產（ Coproduction）是 不同國家的企業 之間根據所簽協議，在某項或幾項產品的生產、銷售上采取聯合行動，即雙方共同研究、共同開發、共同生產、互相提供生產中所需要的零部件、共同進行產品的銷售并由 雙方共負盈虧 的方式。 56 56 合作生產具有如下主要法律特點： （ 1） 合作生產是兩個或兩個以上的法人實體之間建立在合同基礎上的權利和義務關系 ， 這種關系應該體現平等互利 、 協商一致的原則 。 （ 2） 合作生產的各方當事人只在生產過程中才發生權利和義務關系 ， 一般不參與項目的籌資和建廠 。 （ 3）合作生產的當事人雙方的權利和義務主要表現在交換技術、提供勞務和生產成果上。 57 57 二 、 合作生產的基本形式 （ 1）當事人 雙方分別生產不同的部件 ，由一方或雙方裝配成完整的成品出售。這種方式通常是在生產的部件方面按各自的特長或技術力量強弱加以分工，一般由技術力量較強的一方生產關鍵性的部件，并提供全套圖紙和技術指導。然后，相互提供各自生產的部件，分別組裝成完整的成品出售， 相互提供的部件分別計算價格。 58 58 （ 2）技術較強的一方提供關鍵部件和圖紙并在其指導下，由較弱的一方生產次要部件，并組裝完整產品，在本國或國外市場銷售，技術較強一方不收取圖紙資料費，其報酬從出售的關鍵部件中得到補償。而技術力量較弱的一方可以在合作生產的過程中達到引進技術的目的。 59 59 （ 3）雙方簽訂長期合作生產合同，由一方提供生產技術或設備，按各自的專業分工制造某種零部件、配套件或生產某種產品。在這種合作方式下，技術與設備需按技術轉讓辦法和買賣關系處理。 60 60 （ 4） 合作承包 是合作生產的另外一種形式，是由外國公司在技術上總負責，雙方分工制造機器、設備，如化工、煉油、電站、冶金等 成套工程項目 的建設，或一些大型機械設備的制造，多采用這種方式。 61 61 三 、 合作生產合同 (一 )合作生產合同的概念與特點 （ 1）合作生產合同的概念。合作生產合同是不同國家的公司、企業之間簽訂的合作生產某種產品、合作研究某個項目或聯合設計某種產品的經濟合作和技術轉讓的一種綜合合同。它包括共同制定生產計劃、轉讓生產技術、雙方技術人員共同研制以及相互提供零部件等。 62 62 （ 2） 合作生產合同具有以下主要特點： ①合作生產合同的內容差異較大。合作生產合同不是一般買賣合同，也不是單純專利和專有技術轉讓合同。它是 買賣合同和技術互相轉讓合同相結合 的一種綜合性合同。 63 63 ② 合作生產合同涉及的當事人較多。一般技術轉讓合同的當事人，只有技術 供方和受方 ，而合作生產合同除了涉及供方和受方外，還涉及合作生產的最終用戶，有時 技術供方和受方不只是一家。 64 64 ③ 簽約雙方獨立核算。合作生產的技術轉讓及機器設備、零部件和工具的提供可以是互相的，也可以是單方的，無論是哪種情況，對于提供的技術和其他硬件都要 分別計價 ，按合同的規定分別或者單方支付價款，雙方是買賣關系，硬件部分屬于一次買斷。 65 65 （ 二 ） 合作生產合同的內容 合作生產合同和許可合同有相同的條款，如侵權與保密、仲裁、不可抗力、合同的生效、終止及其他條款等。 66 66 合作生產合同的一些特別重要的條款： （ 1） 定義條款 與許可合同一樣 ， 簽約雙方應在合同中對一些重要 、 關鍵的名詞加以定義 ，以防止和減少因理解不一而造成糾紛 。具體對哪些名詞加以定義由雙方協商而定 。 一般情況下 ， 要對制造單位 、 最終用戶 、 合作產品 、 技術服務 、 技術合作等名詞加以定義 。 67 67 （ 2） 范圍 合作的范圍應說明合作生產的性質和內容 ， 一般規定： ① 供方向制造方提供專利技術 、 專有技術及技術資料的種類 、 名稱等； ② 供方向制造方提供關鍵機械設備的名稱和型號等； ③ 供方向制造方提供的特殊工具 、 檢測儀表的名稱 、型號及規格等； ④ 供方向制造方提供的特殊材料等； ⑤ 供方對制造方技術人員提供技術培訓的方法； ⑥ 制造方對所合作生產的產品應提供的材料 、 配套件及勞務等； ⑦合作生產產品的名稱、規格、重量、數量及交貨的日期等。 68 68 （ 3） 雙方的責任和義務 一般包括以下兩方面： ① 受方或制造工廠的責任和義務 。 受方或制造單位 ， 要保證根據供方提供的技術規定制造合同產品 ， 并 按期向用戶交貨 和 按期向供方支付技術服務費及機器設備 、 儀器 、 工具等價款 。 69 69 ② 供方的責任和義務。供方保證按時向受方和制造單位提供正確、完整的技術資料，并對因提供錯誤技術資料造成損失負責，供方保證按時向受方和制造單位提供性能優良、質量好的機器設備、配套件和工具等。供方要對合同產品的規格、性能和設計參考數據負責。 70 70 （ 4）技術服務 技術服務的形式很多，在合作生產合同中的技術服務主要是技術培訓，即由供方負責培訓制造單位的技術人員。 （ 5）技術資料的交付 技術資料的交付一般要規定技術資料交付的時間、地點、方式、份數、包裝和包裝標志。 71 71 （ 6）機器設備、配套件和工具的交付 合作生產的供方除了負責提供技術外，有時還要提供機器、設備、配套件和工具等，這些機器部件的交付通常按陸運或海運的交貨條件的規定辦理，以陸運提單或海運提單的日期作為實際交貨的日期。 72 72 （ 7）價格和支付 合作生產的形式很多，其計價和支付規定方式也不盡相同，計價內容包括 實物部分和技術服務部分 。 實物部分 是指供方提供的機器設備、配套件、工具等，按一般商品買賣計價和支付； 技術服務 部分是指技術供方提供專有技術，以技術資料和培訓的方式轉讓給受方，需要計價。由受方向供方支付費用，有時供方免費提供技術資料，供方另收技術培訓費用。 73 73 （ 8）銷售合作 合作生產一般是為用戶制造合同產品或向市場銷售合同產品，在合作生產合同中都要訂立銷售合作的條款，其內容包括以下幾方面： 74 74 ① 合作產品的接收條件。接收條件包括合同產品向用戶交貨的質量擔保，如果合同產品在保證期限內出現質量問題，經檢驗和鑒定屬于哪一方的責任，就應由承擔責任的一方向用戶進行補救和賠償。 75 75 ② 合作產品的銷售范圍。合作產品的銷售范圍要根據需求情況而定，可以專為受方國家工廠企業制造機器設備，也可將合作制造產品分別在雙方國家銷售或銷往國際市場。無論在哪個范圍進行銷售，須在合同中予以明確規定。 76 76 ③ 合作產品的銷售價格和商標 。 合作生產一般是長期合作 ， 雙方合作制造的產品銷售價格一般只能確定近期價格 。 長期生產的產品 ， 銷售價格可能會變化 ， 不能一次定死 ， 而最好是根據當時市場價格 ， 以銷定產的原則和形式確定產品的價格 。 為了使合作產品擴大銷售 ， 往往要使用供方產品的商標或雙方聯合商標等 。 77 77 第四節 國際 BOT方式 一 、 國際 BOT方式的含義及主要特點 （一）國際 BOT方式的含義 78 78 BOT是英文 BuildOperateTransfer的縮寫，中文的意思是 建設、經營、轉讓。它的含義是指：建設方承擔一個既定的工業項目或基礎設施的建設，包括建設、經營、維修和轉讓，在一個固定的期限內運營并且被允許在該期限內收回對該項目的投資、運營與維修費用以及一些合理的服務費、租金等其他費用，在規定的期限屆滿后，將該項目轉讓給項目方的政府。 79 79 （二） BOT的產生 ? 1984年土耳其總理厄扎爾首先提出的，想利用此方式建造一座電廠。 ? 英吉利海峽海底隧道 (the Channel Tunnel, 歐洲隧道 Eurotunnel):1994年 5月 7日正式通車，歷時 8年多，耗資約 100億英鎊 (約 150億美元 )。 1986年 2月英、法政府與歐洲隧道公司簽訂協議，特許經營期 55年，后來延長到 65年，從 1987年算起。 ? 澳大利亞悉尼海底隧道 ? 泰國曼谷高速公路 80 80 深圳沙角 B電廠 ? 我國第一個 BOT項目 ? 合資中方為深圳特區電力開發公司（ A方），合資外方是香港合和電力（中國）有限公司（ B方）。合