20xx-20xx年司法考試行政法歷年真題解析——單項選擇題(編輯修改稿)

　

【文章內(nèi)容簡介】 財產(chǎn)實施行政處罰或者采取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地人民法院提起訴訟，受訴人民法院可一并管轄。故 A 項說法錯誤。 對于精神損害，無法用金錢計算，國家不予賠償，但可以要求賠償義務機關在侵權行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復名譽，賠禮道歉，但不包括精神撫慰金的賠償，故B 項錯誤。 《行政訴訟法司法解釋》第 71 條第 3 款規(guī)定，原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審查認為依法不應當予以賠償?shù)模瑧斉袥Q駁回行政賠償請求。 原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審理認為依法應當予以賠償?shù)模诖_認被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應當就行政賠償部分發(fā)回重審。故 C 項說法錯誤。 第四款規(guī)定，當事人在第二審期間提出行政賠償請求的，第二審人民法院可以進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應當告知當事人另行起訴。故 D 項說法正確。 年 5 月李某被某 縣公安局刑事拘留，后某縣檢察院以證據(jù)不足退回該局補充偵查， 20xx 年 11 月李某被取保候?qū)彙?20xx 年，縣公安局撤銷案件。次年 3 月，李某提出國家賠償申請。縣公安局于 20xx 年 12 月作出給予李某賠償?shù)臎Q定書。李某以賠償數(shù)額過低為由，于 20xx 年先后向市公安局和市法院賠償委員會提出復議和申請，二者均作出維持決定。對李某被限制人身自由的賠償金，應按照下列哪個年度的國家職工日平均工資計算？（ ） 年度 年度 年度 年度 答案： C 解析：本題考核國 家賠償金額的確定。 《國家賠償法》第 26 條規(guī)定，侵犯公民人身自由的，每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。本題縣公安局是 20xx 年作出賠償決定，那么上年度就是 20xx 年度，故C 項正確。 ，下列哪一選項是正確的？（ ） ，由國務院機構編制 管理機關審核發(fā)布 答案： B 解析：本題考核地方各級人民政府機構設置和編制。 《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第 4 條規(guī)定，地方各級人民政府的機構 11 編制工作，實行中央統(tǒng)一領導、地方分級管理的體制。故 A 項錯誤。 《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第 6 條第 2 款規(guī)定，縣級以上各級人民政府應當建立機構編制、人員工資與財政預算相互制約的機制，在設置機構、核定編制時，應當充分考慮財政的供養(yǎng)能力。故 B 項正確。 《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第 7 條規(guī)定，縣級以上各級人民政府行政機 構不得干預下級人民政府行政機構的設置和編制管理工作，不得要求下級人民政府設立與其業(yè)務對口的行政機構。故 C 項錯誤。 《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第 29 條規(guī)定，地方的事業(yè)單位機構和編制管理辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機構編制管理機關擬定，報國務院機構編制管理機關審核后，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府發(fā)布。故 D 項錯誤。 （ 20xx 年） ，下列哪一選項是正確的？ ，即應給予該機關的負責人張某行政處分 ，即應減輕處分 ，即應暫停其履行職務 ，即不應允許其掛職鍛煉 答案： D 解析：本題考查了行政機關公務員處分的相關制度。《行政機關公務員處分條例》第 16條規(guī)定，行政機關經(jīng)人民法院、監(jiān)察機關、行政復議機關或者上級行政機關依法認定有行政違法行為或者其他違法違紀行為，需要追究紀律責任的，對負有責任的領導人員和直接責任人員給予處分。可見，當行政機關所作出的決定被行政訴訟生效判決撤銷時 ，并不是必然要對該機關負責人進行處分，而是根據(jù)案件的具體情形，需要追究紀律責任時，才會給予處分。A 項中的 “即應給予該機關的負責人張某行政處分 ”沒有考慮處分的條件，過于絕對。故不當選；《行政機關公務員處分條例》第 14 條規(guī)定，行政機關公務員主動交代違法違紀行為，并主動采取措施有效避免或者挽回損失的，應當減輕處分。行政機關公務員違紀行為情節(jié)輕微，經(jīng)過批評教育后改正的，可以免予處分。可見，是否對公務員進行減輕處分，在于被處分的公務員是否主動交代違法違紀行為，同時還要主動采取措施有效避免或者挽回損失，這兩個條件缺一不 可。而 B 項中李某只是主動交代自己的違法行為，并不當然地滿足減輕處分的所有條件。故不當選。《行政機關公務員處分條例》第 38 條規(guī)定，行政機關公務員違法違紀，已經(jīng)被立案調(diào)查，不宜繼續(xù)履行職責的，任免機關可以決定暫停其履行職務。被調(diào)查的公務員在違法違紀案件立案調(diào)查期間，不得交流、出境、辭去公職或者辦理退休手續(xù)。可見，公務員因違紀被立案調(diào)查，只有在不宜繼續(xù)履行職責時才會暫停其履行職務，而不是應當立即暫停。故 C 項不當選。《公務員法》第 63 條規(guī)定，國家實行公務員交流制度。公務員可以在公務員隊伍內(nèi)部交流，也可以與國有企業(yè)事 業(yè)單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員交流。 交流的方式包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉。所以，掛職鍛煉是交流的一種，故 D 項對田某即應不允許其掛職鍛煉，是正確的。 ，并經(jīng)乙區(qū)檢察院批準逮捕。后因案情特殊由丙區(qū)檢察院提起公訴。 20xx 年，丙區(qū)法院判處孫某有期徒刑 3 年，孫某不服上訴，甲市中級法院裁定發(fā)回丙區(qū)法院重新審理。重審期間，丙區(qū)檢察院經(jīng)準許撤回起訴，并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關于賠償義務機關，下列哪一選項是正確的？ 、 乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院 、丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院 12 答案： D 解析：司法賠償義務機關的確定是國家賠償法的一個重要問題，也是 司法考試 經(jīng)常考查的一個考點。本題的關鍵在于刑事訴訟一審中提起公訴的檢察院與批準逮捕的檢察院不一致時，賠償義務機關該如何確定的問題。《國家賠償法》第 19 條規(guī)定，行使國家偵查、檢察、審判、監(jiān)獄管理職權的 機關及其工作人員在行使職權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，該機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的，作出拘留決定的機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關。《最高人民法院最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》規(guī)定，二、人民檢察院批準逮捕并提起公訴，一審人民法院判決有罪 ，二審人民法院改判無罪，或者發(fā)回重審后一審人民法院改判無罪，或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定，依法應當賠償?shù)陌讣粚徣嗣穹ㄔ汉团鷾蚀兜娜嗣駲z察院為共同賠償義務機關。批準逮捕與提起公訴的如不是同一人民檢察院，共同賠償義務機關為提起公訴的人民檢察院。本案中對孫某批準逮捕的是甲市乙區(qū)檢察院，而提起公訴的是甲市丙區(qū)檢察院，出現(xiàn)了 “捕訴分離 ”問題。按照《最高人民法院最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》第 2 條的規(guī)定，本案應當由一審人民法院即丙區(qū)人民法院和提起公訴的人民檢察院即丙區(qū) 檢察院為共同賠償義務機關。故 ABC 項錯誤， D 項當選。 ，下列哪一選項是正確的？ 、審查、決定和公布，立項不屬于行政法規(guī)制定程序 ，應當由牽頭部門主要負責人簽署 ，國務院法制辦經(jīng)國務院同意后向社會公布 30 日內(nèi)由國務院法制辦報全國人大常委會備案 答案： C 解析：《行政法規(guī)制定程序條例》第 2 條規(guī)定，行政法規(guī)的立項、起草、審查、決 定、公布、解釋，適用本條例。由此， A 的說法錯誤，不當選；第 15 條規(guī)定，起草部門向國務院報送的行政法規(guī)送審稿，應當由起草部門主要負責人簽署。幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿，應當由該幾個部門主要負責人共同簽署。由此， B 錯誤，不當選；第 19 條第 2 款規(guī)定，重要的行政法規(guī)送審稿，經(jīng)報國務院同意，向社會公布，征求意見。由此， C 正確，當選；第 30 條規(guī)定，行政法規(guī)在公布后的 30 日內(nèi)由國務院辦公廳報全國人民代表大會常務委員會備案。由此 D 的說法錯誤，不當選。本題正確答案是 C. （鎮(zhèn)）人民政府 均應重點主動公開的政府信息？ 、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況 、標準及實施情況 答案： A 解析：《中華人民共和國政府信息公開條例》第 11 條規(guī)定，設區(qū)的市級人民政府、縣級人民政府及其部門重點公開的政府信息還應當包括下列內(nèi)容： ……（三）征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況； ……第 12 條規(guī)定，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府應當依照本條例第九條的規(guī)定，在其職責范圍內(nèi)確定主 動公開的政府信息的具體內(nèi)容，并重點公開下列政府信息： ……（四）征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況； ……由此，本題中，縣級和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府均應重點主動公開的政府信息是 A 項 13 中的 “征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況 ”， A 為本題正確答案。 ，法院終審判決認定其請求已過訴訟時效，予以駁回。某銀行向某縣政府發(fā)函，要求某縣政府落實某公司的還款責任。某縣政府復函，請貴行繼續(xù)依法主張債權，我們將配合做好有關工作。爾后，某銀行向 法院起訴，請求某縣政府履行職責。法院經(jīng)審理認為，某縣政府已履行相應職責，某銀行的債權不能實現(xiàn)的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。下列哪一選項是錯誤的？ ，某縣政府不能重新進行確定 答案： C 解析：《行政訴訟法》第 14 條規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審行政案件：（一）確認發(fā)明專利權的案件、海關處理的案件；（二）對國務院各部門或 者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；（三）本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件。 《最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第 1 條規(guī)定，有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規(guī)定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件：（一）被告為縣級以上人民政府的案件，但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權登記的案件可以除外；（二）社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件；（三）重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件；（四）其他重大、復雜的案件。可見，本案中，銀行以縣政府為被 告向法院提起行政訴訟，管轄的法院應當是中級法院。故 A 項說法正確，不當選。行政權與司法權是相互獨立的。人民法院對銀行與公司之間的民事關系已經(jīng)作出了生效的民事判決，此時縣政府就不得對其重新進行確定。所以 B 項說法正確，不當選。《行政訴訟法》第 54 條規(guī)定，人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：（一）具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為： 主要證據(jù)不足的； 適用法律、法規(guī)錯誤的； 違反法定程序的； 超越職權的； 濫用職權的。（三）被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內(nèi)履行。（四）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。《最高人民法院關于執(zhí)行 中華人民共和國行政訴訟法 若干問題的解釋》第 56 條規(guī)定，有下列情形之一的，人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求：（一）起訴被告不作為理由不能成立的；（二）被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的；（三）被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的；（四）其他應當判決駁回訴訟請求的情形。第 57 條規(guī)定，人民法院認為被訴具體行 政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的，可以作出確認其合法或者有效的判決。有下列情形之一的，人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決：（一）被告不履行法定職責，但判決責令其履行法定職責已無實際意義的；（二）被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；（三）被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。本題中，法院經(jīng)過審理認定，某縣政府已履行相應職責，某銀行的債權不能實現(xiàn)的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。所以，案情滿足第 56 條第 1 款的規(guī)定，屬于起訴被告不作為理由不成立的，人民法院依法應當作出 駁回原告訴訟請求的判決。故 C 項說法錯誤，當選； D 項說法正確，不當選。 ？ ，李某要求某環(huán)保局履行監(jiān)督職責，遭拒絕后向法院起訴 14 ，要求非本地生產(chǎn)乳制品須經(jīng)本市技術監(jiān)督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰。某外地乳制品企業(yè)對通知提起訴訟 ，某區(qū)房管局對此進行預售預購登記。后劉某了解到某公司向其銷售的房屋系超出規(guī)劃面積和預售面積房屋，遂以某區(qū)房管局違法辦理登記為由提起訴訟 D.《公司登記管理條例》規(guī)定，設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟 答案： B 解析：《行政訴訟法》第 2 條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。第 11 條規(guī)定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責