建設工程招投標與合同管理案例(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 ，平整了場地，將打樁樁架運入現場，并配合 A 房地產公司在 12 月 28 日打了兩根樁，完成了項目的開工儀式。 但是，工程開工 后，還沒有等到正式簽訂承包合同，雙方就因為對合同內容的意見不一發生了爭議。 A 房產公司要求 B 建筑公司將工程中的一個專項工程分包給自己信賴的 C 公司，而 B 建筑公司以招標文件沒有要求必須分包而拒絕。， A 房產公司明確函告 B 建筑公司：將 “另行落實施工隊伍。 ”無可奈何的 B建筑公司只得訴至工程所在地中級人民法院。在法庭上 B建筑公司指出， A房地產公司既已發出中標通知書，就表明招投標過程中的要約已經承諾，按招投標文件和《施工合同示范文本》的有關規定，簽訂工程承包合同是 A 房地產公司的法定義務。因此， B 建筑公司要求 A 房產公司繼續履行合同，并賠償損失560萬元。但 A房地產公司辯稱：雖然已發了中標通知書，但這個文件并無合同效力 ,且雙方的合同尚未簽訂 ,因此雙方還不存在合同上的權利義務關系 ,A房地產公司有權另行確定合同相對人。 [問題 ] （ 1）投標行為的法律性質是什么？為什么？（ 2）發出中標通知書這一行為的法律性質是什么？為什么？ (3)由于沒有訂立合同 ,雙方都有一定損失 ,雙方損失應當如何承擔 ?為什么？ （ 1）投標行為的法律性質是要約。原因在于，招標行為符合要約的概念和條件。投標的內容具體明確，因為投標意味著對招標文件的接 受，再加上投標文件的內容，可以確定合同的全部內容，因此，投標行為將使合同內容具體確定。同時，投標人表明一旦中標，將受投標文件約束，表現為中標后將按照投標文件訂立合同，且往往以投標保證金作為保證，因此，也符合 “表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束 ”這一條件。（ 2）發出中標通知書 這一行為的法律性質是承諾。由于投標人投標的過程為要約，那么招標人在對各投標人的投標文件進行嚴格評審，確定某一投標人為中標人之后，向其發出的中標通知書即為對投標人要約的承諾。因為中標通知書的發出意味著招標人接受了投標 人的投標文件，即中標通知書是受要約人（招標人）同意要約（投標文件）的意思表示。而投標文件又意味著對招標文件的接受，兩者的內容構成了明確具體的合同內容。（ 3）由于沒有訂立合同，雙方都有一定損失。《招標投標法》第四十五條規定： “中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發出后，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任。 ”第四十六條規定： “招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起 30日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。 ”因此，如果雙方最終沒有簽訂合同，則應當有一方 對此承擔法律責任。 在正常的情況下，合同的內容都應當在招標文件和投標文件中體現出來。但是，在這一過程中，招標人處于主動地位，投標人只是按照招標文件的要求編制投標文件。如果投標文件不符合招標文件的要求，則應當是廢標。因此，一旦出現招標文件和投標文件都沒有約定合同內容的情況，應當屬于招標文件的缺陷。此時的處理原則可以適用《合同法》第六十一條和六十二條的規定：第一，雙方協議補充；第二，按照合同有關條款或者交易習慣確定；第三，適用《合同法》第六十二條的規定。 就本案而言，一般情況下，承包人（ B 建筑公司）應當自己完成發包的全部工作內容，承包的內容進行分包則為特殊情況；況且，我國立法并不鼓勵發包人指定分包。因此，不進行分包是一般的理解。從另一角度看，一般情況下不進行分包是交易習慣。因此，如果 A 房地產公司拒絕簽訂合同則應當承擔法律責任。 [案例 ]甲公司因轉產致使一臺價值 1000 萬元的精密機床閑置。 該公司董事長王某與乙公司簽訂了一份機床轉讓合同。合同規定，精密機床作價 950萬元，甲公司于 10月 31日之前交貨，乙公司在交貨后 10天內付清款項。 在交貨日前， 甲公司發現乙公司的經營狀況惡化， 通知乙公司中止交貨并要求乙公司 提供擔保，乙公司予以拒絕。又過了 1個月，甲公司發現乙公司的經營狀況進一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：（ 1）甲公司股東會決議規定，對精密機床的處置應經股東會特別決議；（ 2）甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至 10月 31日，保管費 50萬元。 11 月 5日，甲公司將機床提走并約定10 天內付保管費，丙公司可對該機床行使留置權?，F丙公司要求對該機床行使留置權。 [問題 ]（ 1）甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同是否有效？為什么？（ 2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（ 3）甲公司能 否解除合同？為什么？（ 4）丙公司能否行使留置權？為什么？ 【參考答案】（ 1）甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同有效。因為根據《合同法》第 50 條的規定，法人的法定代表人超越權限訂立的合同， 除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效，屬于表見代表 。 雖然甲公司董事長王某轉讓機床的行為不符合該公司股東會的決議規定，屬于超越權限的行為， 但由于相對人乙公司并不知道也不應當知道其合同的簽訂超越了王某的權限，所以該合同是有效的。（ 2）甲公司中止履行合同的理由成立。因為根據《合同法》第 68 條規定，應當 先履行債務的當事人有確切證據證明對方經營狀況惡化的，可以中止履行，屬于不安抗辯權。（ 3）甲公司可以解除合同。因為根據《合同法》第 69條的規定，當事人依法中止履行后， 對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的， 中止履行的一方可以解除合同。（ 4）丙公司不能行使留置權。因為根據《擔保法》的留置權的法定要件之一是債權人對留置物的占有。而本題中丙公司已經喪失了對機床的占有。因此不能行使留置權。 案例：某信托投資公司與神豐公司于 2021 年 1 月簽訂一份借款合同，約定該投資公司借款 300萬元給神豐公司，期限自 合同訂立之日起至 2021年 10月底。 直到 2021 年 1 月，神豐公司仍未歸還此筆借款。經查賬，神豐公司賬上資金僅有 80 萬元，不足以清償借款。又獲悉，神豐公司曾借款 300 萬元給宏發公司，約定 2021 年 7 月還款，遲遲未還，也未見神豐公司催討。投資公司于是向法院起訴，請求以自己的名義行使神豐公司對宏發公司的債權。法院審理過程中，又有申泰公司主張自己的權利，提出神豐公司欠該公司 100萬元，若投資公司代位獲償，該 300萬元由投資公司與申泰公司按比例獲償。問題：人民法院應如何處理該項糾紛？ 【案例評析】本案例中信托投資 公司訴請法院要求行使神豐公司對宏發公司債權的行為符合債權人代位權的條件，法院應支持信托投資公司保全其債權的行為。信托投資公司行使代位權所獲的 300萬元作為神豐公司全部債務的總擔保，信托投資公司并不享有優先受償權，申泰公司可以從中和投資公司按比例受償。神豐公司總資金 380元，總債務 400萬元， 380/400=。信托投資公司得到： *300=285 萬元；申泰公司得到：*100=95萬元。 案例：何榮卿與余少華合伙經營文具批發業務，由于經營不善，不到一年時間，兩人欠外債 20萬元。債主多次上門催討，因何榮卿資金緊張，余少華還清了他與何榮卿的20萬元欠款。此后，余少華多次向何榮卿催要其應分擔的 10萬元債務。由于何榮卿連續幾年做生意虧本，實在沒有支付能力。何、余二人在合伙經營前，在本市繁華地帶各購了一套住房，當時房價 9 萬元，現已升值為 13 萬元。住房是何榮卿的主要財產，為了避免將此房抵債，他便有意將自己的住房贈給前妻文惠，并辦理了相關手續。而文惠幾年前與何榮卿離婚后，在某外資企業工作，收入頗豐。何榮卿和文惠離婚后都未再婚，兩人都有意復婚。此后，何榮卿告訴余少華，自己的住房已歸前妻文惠 所有，已無財產償還 10 萬元債務。余少華于是訴諸法院，請求人民法院撤銷何榮卿的贈與行為。 問題：人民法院能支持余少華的訴訟請求嗎？ 本案中，余某在債務人何某沒有足夠財產償還債務的情況下，只能根據《合同法》中關于債權人行使撤銷權的規定實現債權。債權人撤銷權是指債權人對于債務人、第三人所為危害債權的行為，可申請人民法院予以撤銷的權利?！逗贤ā返?74條規定： “因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害， 并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。 ”“撤銷權的行使范圍以債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人承擔。綜上所述，本案中余某具備行使撤銷權的條件，可以請求人民法院撤銷何某的贈與行為，何某贈給前妻文某住房的行為應歸于無效。債權人余某可以向文某要求返還住房，并將所返還的住房并入到債務人何某的總財產中，這樣何某的總財產就足以償付其所欠余某的債務。 【案例】 ，原告某貿易公司和被告某新聯公司簽訂了一份購銷合同：由貿易公司供給新聯公司日產電視機 3000臺，電視機單 價 2400元，總貨款 720萬元，交貨日期為 ，交貨地點為貿易公司倉庫；新聯公司應付定金 216萬元，貨到后驗收，付款提貨。合同簽訂后，新聯公司于當年 開出支票，付給貿易公司定金 50 萬元。由于定金未全部付清，貿易公司經辦人只開了一張臨時收據，寫明當其余定金交清后，一并開出正式收據。爾后，新聯公司因經費緊張，于 致函貿易公司，要求變更合同。貿易公司收函后，其業務科長在來函上批示：同意變更，但具體事宜應請示公司總經理。后主辦人員將此批示內容告知新聯公司。雙方未再次就此進行協商。 ，貿易公司電告新聯公司 “貨將到 ”。但新聯公 司沒有前往辦理提貨手續。 ，貿易公司再次電告新聯公司， 3000 臺電視機已到貨，要求其前來提貨。而新聯公司則稱；本公司已經與貴公司同意電視機數量由原來 3000臺減至 1000臺，因此，只同意提 1000臺，其余由貿易公司自行處理。 ，貿易公司又以書面形式通知新聯公司，可以將電視機數量減至 2500臺，但新聯公司仍不同意。為此，貿易公司起訴至法院，要求對方承擔違約責任。本案應如何處理 ?為什么 ? 【參考答案】貿易公司 與新聯公司的購銷合同有效成立。在合同尚未履行之前，新聯公司因經費緊張，致函貿易公司要求變更合同，貿易公司收函后業務科長同意變更，但具體事宜應請示公司總經理，表明雙方協議變更合同未協商一致，視為未變更。合同法第 77條規定： “當事人協商一致，可以變更合同。 ”“當事人對合同變更的內容約定不明的，推定未變更。 ”后來雙方又協商將電視機數量減至2500 臺，但新聯公司仍不同意。合同未變更，合同當事人就應按原合同履行，新聯公司不能履行合同，構成實際違約。應承擔違約責任，支付違約金，并應繼續履行。根據合同法第 107 條， “當事 人不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行，采取補救措施或者賠償損失等違約責任。 ” 【案例】某市百貨商場與該市第一服裝廠簽訂了服裝供應合同，約定于當年 9月底以前，由服裝廠一次供應給百貨商場羽絨服 1000 件，其中男服 400 件，女服 600 件，合同總價款 20 萬元。任何一方違反合同，都應向對方支付未履行部分貨款的 10％違約金。合同簽訂后，第一服裝廠立即開始準備購買原料，并安排了相應的生產計劃。 6月，第一服裝廠接到一項外貿服裝訂貨，時間要求很緊。此項訂貨與原應向百貨商場定付羽絨服的訂貨時間和原料等 方面發生了沖突。第一服裝廠接了外貿訂貨后，向百貨商場提出解除和變更合同。但百貨商場認為，羽絨服系季節