合同法考試要點-資料下載頁

　　

【正文】 意思是否表明愿意在法律上受到約束，來確定當事人所實施的行為究竟是要約，還是要約邀請。3根據訂約提議的內容是否包含合同的主要條款予以確定。要約的內容中應當包含合同的主要條款，這樣才能使承諾人作出承諾而使合同成立。根據交易的習慣亦即當事人歷來的交易方式進行區分。例如詢問商品的價格，根據交易習慣，一般認為是要約邀請而不是要約。其他因素。在區分要約和要約邀請時，還可考慮其他的情況，如合同的性質是否要求在簽訂合同的過程中要注重相對人的身份、信用、品行等情況。 y% F% z0 O9 u B* M8 C9 n! u從合同效力的角度分析合同生效與合同成立的不同？合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否發生法律效力，能否產生當事人所預期的法律后果，非合同當事人意志所能完全決定，只有符合生效條件的合同，才能受到法律的保護。合同的生效有著與合同成立完全不同的法律要件，適于一般合同生效的為普通要件：①當事人具有相應的民事行為能力②意思表示真實③合同內容合法。依此要件，無民事行為能力或限制民事行為能力者所簽之合同無效；因欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解或顯失公平等意思表示不真實的合同無效或效力不定；因惡意串通、損害他人利益的合同，以合法形式掩蓋非法目的、損害社會公共利益的合同以及違反法律、行政法規的強制性規定的合同也都無效。4 Z* M% _: `% y$ M4 c2 cQ39。 z5 C% q1合同生效的要件？amp。 ?g8 E/ _) u。 S。 \+ n8 y1 F1 D$ t3 G一、當事人具有相應的訂立合同的能力。所謂相應的訂立合同的能力，是指合同主體據以獨立訂立合同并獨立承擔合同義務的主體資格。合同是當事人以設立、變更、終止民事權利和民事義務為目的，有意識地追求特定法律后果的行為。二、意思表示真實。所謂意思表示是行為人將其產生、變更和終止民事權利和民事義務的意思表示于外部的行為。意思表示真實是合同有效的重要條件，在大多數情況下，行為人表示于外部的意思同其內心真實意思是一致的，但有時行為人的意思與其真實意思不符合。三、不違反法律和社會公共利益。合法是民事法律行為的本質屬性，也是民事法律行為有效的當然要件。amp。 I) y% E! ?. ^% ~ W7 n/ A1述表見代理？表見代理，是指行為人沒有代理權、超越代理權或代理權終止后以被代理人的名義進行民事行為。如果相對人有理由相信其有代理，則該代理行為有效，被代理人應承擔代理的法律后果。《合同法》“行為人沒有代理權、超越代理權或代理權終止后以被代理人名義訂閱合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。特征：無權代理人并沒有獲得被代理人的明確授權，表見代理屬于廣義上的無權代理。表見代理在客觀上、外表上具有足使人相信行為人具有代理權的理由。合同的相對人在主觀上必須是善意的、無過失的，不知道或不應當知道行為人實際上無代理權。表見代理產生有權代理的法律后果。一般而言，表見代理合同的產生與被代理人的過錯有關。6 Y2 ^。 `. W. H2 B3 s2 c5 S) C1述合同變更的法律效力？一、合同變更后，被變更的部分即失去了法律上的效力；已變更的部分，在完成變更程序之后，即產生了新的債權債務。二、合同的變更原則上向將來發生效力，不存在朔及力的問題。已經履行的債務不因合同的變更而失去法律根據，未變更的權利義務繼續有效。三、合同變更，以原合同關系的存在為前提，變更部分不超出原合同關系之外，原合同關系有對價關系的仍保有同時履行抗辯；原合同債權所有的利益與瑕疵仍繼續存在，只是在增加債務人負擔的情況下，非經保證人或物上擔保人同意，保證不生效力；物的擔保不及于擴張的債權價值額。四、合同變更不影響當事人要求賠償損失的權利。合同中原來約定的爭議條款的效力，繼續有效。 m, s9 |: o% P5 ]. p/ e0 K + Y, 1合同全面履行原則？6 _+ L T6 a, c: u k全面履行原則，是指合同的當事人必須按合同關于標的、數量、質量、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務。《合同法》“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。”具體內容表現：按照合同約定的主體履行。合同是特定當事人間的一種民事法律關系。按照合同約定的標的履行。合同的標的是合同當事人之所以訂立合同的根本原因，是合同的核心。按照合同約定的質量履行。合同的全面履行，意味著必須精確地按照合同約定的質量履行。按照合同約定的價款或報酬履行。價款或報酬是合同的重要內容，它是交付的商品、完成的工作或提供的服務的對價。按照合同約定的履行地點履行。只有在履行地點履行，才可以產生合同債務消滅的法律效果。按照合同約定的履行期限履行。履行期限是指債務人履行債務和債權人接受履行的時間。按照合同約定的履行方式履行。履行方式是債務人履行債務的方法。全面履行原則是合同履行的一項是根本的要求，是判斷合同是否履行即是否違約的標準，是衡量合同履行程度和確定違約責任的尺度。8 {7 f+ G39。 X1 W* i0 W4 O1從代位權的涵義論代位權的適用條件？9 \5 U6 R: A$ ~amp。 X% d代位權，是指合同依法成立后，尚未完全履行之前，在債務人怠于行使其對第三人的到期債權并對債權人的債權實現構成妨害之時，債權人為促使自己的債權，可以以自己的名義行使債務人對第三人的債權的權利。適用條件：債權人與債務人之間存在合法有效的合同關系。有效的合同關系的存在是債權人行使代位權的前提和基礎。債務人的債權已到期。代位權以債務人對第三人的權利為客體，因此，代位權的發生當然以債務人現實的權利存在為前提。債務人怠于行使其到期債權。所謂怠于行使，是指應該行使并且能夠行使權力卻不行使。債務人已經陷于履行遲延。在債務人遲延履行之前，債權人的債權能否實現，尚難預料，此時，如允許債權人行使代位權，則會干預債務人的自治空間，對債務人過于苛刻。債權人有保全債權之必要。除此之外，債權人不享有對怠于行使權力之債務人的代位權。6 p$ |6 o/ a( Q3 ~3 n( z+ f U0 L) U4 F$ ^1論違約責任的歸責原則？! e4 n1 |2 D。 T( k5 G) E（一）歸責原則概述。歸責原則是指合同違約法律制度中采取的一種確認違約行為的原則，違約簡言之就是不履行合同義務，不履行合同義務自然會給相對人造成一定的損失，所以人們認為應當由不履行合同方承擔相對人的損失，后來國家確認了人們對不屐合同承擔對方損失的認識，并上升為法律，逐步形成違約責任法律制度。（二）傳統歸責原則法律分析。傳統的違約責任歸責原則被認為是過錯責任原則，當事人只有具備過錯的條件才承擔違約責任，沒有過錯就無須承擔違約責任。（三）我國《合同法》的歸責原則。傳統的歸責原則已經不適應市場經濟的需要，我國新的《合同法》第107條規定“當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或賠償損失等違約責任。”18139。 D8 S9 l e5 w: C |9 y/ h/ P4 C5 [3 xamp。 z$ P4 E試從法律責任競合的概念分析法律責任競合的意義？3 j: t+ u0 v2 `/ v法律競合是指行為人的行為觸犯了兩個或兩個以上的法律的禁止性規定，行為人因此要受到兩個或兩個以上的法律的管轄，并根據管理法律的規定承擔具體的法律責任，權利人可選擇適用相關的法律維護自己的合法權益。傳統的合同法確認當事人承擔違約責任只是根據合同法的規定，而對違約人同時違反了其他法律的規定缺乏管轄的依據。現行合同法規定了法律責任競合制度，如果當事人的行為違反了合同的規定，同時又違反了其他法律的規定給對方當事人造成人身和財產損害時，受損害方可選擇適用合同法或其他法律請求違約方承擔違約責任或侵權責任，以更為有效地維護當事人的合法權益。194 e! r+ H6 x! w6 A u: u。 v/ u6 `9 / 9