第五章外商投資企業法-資料下載頁

　　

【正文】 資產，并將該資產作為其出資投入合資企業；收購價款總額為60萬美元，甲公司自合資企業正式注冊成立之日起3個月內，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內付清。該協議規定的付款方式已經過有關審批機關的批準。 　　合資企業成立之后，合資各方按照合資合同的規定，履行了第一期出資義務。在履行第二期出資義務時，甲公司則由乙公司作擔保向銀行貸款20萬美元繳付了出資；乙公司則由其母公司作擔保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協議于1996年12月28 日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。 　　在合資企業經營期間，按照合資合同規定的組織機構進行管理，甲公司在合資企業中行使決策權。截至1997年12月31日止，合資企業稅后可分配利潤為人民幣360萬元。　　1998年2月，甲公司受東南亞金融危機之影響，經營發生困難，遂向乙公司提出將其在合資企業所持股份轉讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。　　要求：　　根據以上事實，請分別回答以下問題： 　　（1）合資各方兩期繳付出資的行為是否符合有關規定？為什么？ 　　（2）甲公司與乙公司簽訂的收購協議規定的支付收購價款的方式是否符合規定？為什么？ 　　（3）甲公司現時可否在合資企業中行使決策權？為什么？　　（4）如果對截至1997年12月31日止合資企業稅后可分配利潤進行分配，并不考慮加權平均因素， 甲公司和乙公司各應分配多少萬元？（保留小數點后1位數） 　　（5）如果甲公司將在合資企業所持股份轉讓給丁公司，應履行何種法律手續？　　（1998年）　　【案例1答案】　　（1）合資各方第一期繳付出資的行為符合有關規定。因為，根據有關規定，外商投資企業的投資者分期出資的，投資各方第一期出資不得少于各自認繳出資額的15％，并且應當在營業執照簽發之日起3個月繳清；合資各方第一期繳付的出資額均超過各自認繳出資額的15％，并符合繳付期限的規定。在第二期繳付出資時，甲公司的繳付行為不符合規定，乙公司符合規定。根據有關規定：合資各方不得以他方的財產權益為其出資作擔保，甲公司以乙公司的財產權益為其出資作為擔保違反了該規定。 　　（2）甲公司與乙公司簽訂的收購協議中規定的支付收購價格的方式符合規定。因為，依照有關規定，外方投資者以收購國內企業資產用于出資的，應自外資企業營業執照頒發之日起3個月內支付全部購買金，但對特殊情況需延長支付者，經審批機關批準后，應自營業執照頒發之日起6個月內支付購買總金額的60％ 以上，并在1年內付清全部購買金。 　　（3）甲公司現時不應在合資企業中行使決策權。因為，盡管合資合同規定甲公司出資比例占注冊資本的55％，并且甲方委派了3名董事并由其委派的董事擔任董事長，但是，依照有關規定，投資各方應按實際繳付的投資額行使決策權，控股投資者以收購國內企業資產投資的，在其付清全部購買金額之前，不能取得企業決策權。甲公司和乙公司在第一期出資認繳完畢之后，甲公司實際繳付出資僅為30萬美元，至1997年12月28日，加上甲公司支付的收購資產的購買金，也僅為66萬美元，而乙公司實際繳付80萬美元。在第一期出資認繳完畢后，甲公司即使加上不符規定繳付的出資，也僅為86萬美元，而乙公司則實際繳付90 萬美元。故甲公司不應取得合資企業的決策權。　　（4）如果對截止1997年12月31日止的合資企業稅后可分配利益進行分配，并不考慮加權平均因素。（，）。　　【解析】　　（1）乙的實際出資是90萬美元（第一期出資80萬美元，第二期出資10萬美元有效），甲的實際出資是66萬美元（第一期出資66萬美元，其中機器設備出資30萬美元，通過收購的出資36萬美元，第二期出資20萬美元無效），按照90:66的比例分配利潤，乙公司應分配利潤=36090/（90+66）=（萬元）；　　（2）如果甲公司的第二期違規出資20萬美元計入其實際出資額，則按照90：86的比例分配利潤，乙公司應分配利潤=36090/（90+86）=（萬元）。　　（5）甲公司將在合資企業所持股份轉讓給丁公司，應辦理以下法律手續：　　 ①提出出資轉讓申請；　　 ②經合營他方同意，并經董事會一致同意通過；　　 ③報經原審批機構批準；　　 ④辦理變更登記手續。　　【案例2】　　某西方跨國公司（以下簡稱西方公司）擬向中國內地投資，并擬定了一份投資計劃。該計劃要點如下：　　在中國上海尋求一位中國合營者，共同投資舉辦一家生產電話交換系統設備的中外合資經營企業（以下簡稱合營企業）。合營企業投資總額擬定為3000萬美元，注冊資本為1200萬美元。西方公司在合營企業中占60％的股權，并依據合營項目的進展情況分期繳納出資，且第一期出資不低于105萬美元。合營企業采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監事會的組織機構；股東會為合營企業的最高權力機構、董事會為合營企業的執行機構、監事會為合營企業的監督機構。 　　在中國北京尋求一位中國合作者，共同成立一家生產凈水設備的中外合作經營企業（以下簡稱合作企業）。合作期限為8年。合作企業注冊資本總額擬定為250萬美元，西方公司出資額占注冊資本總額的70％，中方合作者出資額占注冊資本總額的30％。西方公司除以機器設備、工業產權折合125萬美元出資外，還由合作企業作擔保向中國的外資金融機構貸款50萬美元作為其出資；中方合作者可用場地使用權、房屋及輔助設施出資75萬美元。西方公司可與中方合作者在合作企業合同中規定：西方公司在合作企業正式投產之后的頭5年分別先行回收投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業當年的成本；合作企業的稅后利潤以各占50％的方式分配；在合作期限屆滿時，合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有，但中國合作者應按其殘余價值的30％ 給予西方公司適當的補償。 　　要求：　　根據上述各點，請分別回答以下問題： 　　（1）西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業的投資總額與注冊資本的比例、西方公司的第一期出資的數額、擬建立的組織機構是否符合有關規定？并說明理由。 　　（2）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業的出資方式、利潤分配比例、約定先行回收投資的辦法以及合作期限屆滿后的全部固定資產的處理方式是否符合有關規定？并說明理由。 　　（1997年，經修改）　　【案例2答案】　　（1）西方公司擬在中國上海與中方合營者共同舉辦的合營企業的投資總額與注冊資本的比例符合國家有關規定。因為，根據有關規定，投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的 2/5，該合營企業的注冊資本達到其投資總額的2/5。　　（2）西方公司的第一期出資的數額不符合有關規定。因為，根據有關規定，合營各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15％，按西方公司認繳的出資額計算，其第一期出資應不低于108萬美元。　　（3）擬設立的合營企業的組織形式不符合有關規定。因為，根據有關規定，合營企業的組織機構應為董事會和經營管理機構，并且董事會是合營企業的最高權力機構，合營企業無須設立股東會和監事會。 　　（4）西方公司擬在中國北京與中方合作者共同舉辦的合作企業的出資方式有不符合規定之處。因為，根據有關規定，合作企業的任何一方都不得由合作企業為其出資作擔保，西方公司由合作企業擔保向中國的外資金融機構貸款50萬美元作為其出資，違反了有關規定。　　（5）合作各方有關利潤分配比例的約定符合有關規定。因為，依照有關規定，合作企業的合作各方可以自行約定利潤分配比例。　　（6）西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計入合作企業當年成本不符有關規定。因為，根據有關規定，外國合作者只有在合作企業的虧損彌補之后，才能先行回收投資，這表明，合作企業只能以其利潤用于先行回收投資，因此，先行回收投資不能計入合作企業的成本。　　（7）西方公司擬約定合作期限屆滿時的全部固定資產的處理方式不符合有關規定。因為，根據有關規定，凡是外方合作者在合作期內先行回收投資的，應約定在合作期限屆滿時，合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所有，因此，西方公司擬約定在合作期限屆滿時中國合作者應按固定資產殘余價值的30％ 給予其補償，不符合有關規定。14 / 1