xxxx企業法律顧問實務面授強化班講義-資料下載頁

　　

【正文】 件和提供設計、施工、維修、產品銷售、中介服務或與本企業有其他業務關聯關系的企業；禁止職工投資與本企業經營同類業務的企業。提示：國有企業中層以上管理人員，已投資持股上述不得投資持股的企業，應在《意見》印發1年內轉讓所持股份或辭去所任職務；其他職工晉升為中層以上管理人員的，須在晉升后6個月內轉讓所持股份。 規范國有企業與職工持股、投資企業的關系 國有企業剝離部分業務、資產設立職工持股的新公司，不得與原國有企業經營同類業務；新公司從原國有企業取得的關聯交易收入或利潤不得超過總收入或利潤的三分之一。四、企業改制后有關法律責任的承擔(一)企業公司制改制（P72）企業以其部分資產和相應債務與他人組建新公司，對所轉移的債務，債權人認可的，由新設公司承擔民事責任；對所轉移的債務未通知債權人，或雖通知債權人但其不予認可的，由原企業承擔民事責任。原企業無力償還債務，新設公司在所接收的財產范圍內與原企業承擔連帶民事責任。11【例題?單選題】凱天公司以部分資產和債務與蘭光公司組建蘭天公司，對所轉移的債務未通知債權人浩海公司。浩海公司向凱天公司主張債權時，發現凱天公司無力償還債務，此時該債務（ ）。（2011年）A．應由蘭天公司承擔B．應由凱天公司承擔C．應由蘭天公司于凱天公司承擔無限連帶民事責任D．應由蘭天公司在所接受資產范圍內與凱天公司承擔連帶民事責任答案：D企業以優質資產與他人組建新公司，將債務留在原企業，債權人以新設公司和原企業為共同被告主張債權的，新設公司在所接收的財產范圍內與原企業共同承擔連帶責任。 (二)股份合作制改革（P73）企業進行股份合作制改制時，參照公司法有關規定，公告通知了債權人，股份合作制改制后，債權人就原企業出資人隱瞞或遺漏的債務起訴股份合作制企業的，如債權人在公告期內申報過該債權，股份合作制企業承擔民事責任，可向原企業出資人追償；如債權人在公告期內未申報過債權，則股份合作制企業不承擔民事責任，債權人可另行起訴原企業出資人。(三)企業分立債權人向分立后的企業主張債權的，企業分立時，對原企業債務承擔有約定、并經債權人認可的，按約定處理。企業分立時，對原企業債務沒有約定或約定不明，或債權人對約定不予認可的，分立后的企業承擔連帶責任。分立企業承擔連帶責任后，各分立企業對原企業債務承擔有約定，按約定處理；沒有約定或約定不明的，根據企業分立時的資產比例分擔。【例題?多選題】2009年，甲公司決定分立出乙公司單獨經營。甲公司原有負債5000萬元，債權人主要包括丙銀行、供貨商丁公司和其他一些小債權人。在分立協議中，甲、乙公司約定：原甲公司債務中，對丁公司的債務由分立出的乙公司承擔，其余債務由甲公司承擔，該債務分擔安排經過了丁公司的認可，但未通知丙銀行和其他小債權人。下列表述中，符合公司法律制度規定的有（ ）。A、丁公司有權要求甲、乙連帶清償其債務 B、丙銀行有權要求甲、乙連帶清償其債務C、小債權人有權要求甲、乙連帶清償其債務D、甲、乙公司不得對債務分擔作出約定答案：BC第六節 企業并購法律實務 一、企業并購概述（一）企業并購的概念（P74） 企業并購一般是指企業的兼并和收購。收購是指一家企業購買另一家企業的資產或股權，以獲得該企業的資產所有權或對該企業的控制權。所謂獲得控制權，就中國的上市公司投資者而言，是指具備下列情形之一：（1）投資者持有上市公司50％以上的股權；（2）投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30％；（3）投資者通過實際支配上市公司表決權能夠決定公司董事會半數以上成員的選任；（4）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響。【例題?多選題】根據上市公司收購法律制度的規定，下列情形中，屬于表明投資者獲得或擁有上市公司控制權的有（ ）。A、投資者為上市公司持股50%以上的控股股東B、投資者可實際支配上市公司股份表決權超過30％C、投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會1/3成員選任D、投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響答案：ABD解析：有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：(1)投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；(2)投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%；(3)投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會“半數以上”成員選任；(4)投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響。（二）企業并購的方式（P75）10 股權并購； 資產并購【例題?多選題】企業并購的主要方式有( )。（2010年）A、股權并購 B、產品并購 C、資產并購 D、品牌并購 答案：AC（三）股權并購與資產并購的區別交易對象和交易主體不同；對目標企業要求不同；履行的法律程序不同；并購后整合難度不同；適用法律不同。（1）股權并購首先適用《公司法》和《證券法》，然后適用《合同法》和《民法通則》；（2）而資產并購主要適用《合同法》和《民法通則》，只在公司內部決策程序上適用《公司法》。提示：股權并購和資產并購同樣可以減少市場上競爭對手，改變市場競爭態勢，因此都要受《反壟斷法》的約束。（四）企業并購的分類 企業并購按交易企業之間關系，可分為三種類型：橫行并購、縱向并購和混合并購。提示：按照并購是否取得目標公司的同意，可將上市公司的并購分為善意并購和惡意并購。二、上市公司并購（一）上市公司并購一致行動人（2012新增）（P77） 投資者有下列情形之一的，構成一致行動人：（1）投資者之間有股權控制關系；（2）投資者受同一主體控制；（3）投資者的董事、監事或高級管理人員中的主要成員，同時在另一投資者擔任董事、監事或高級管理人員；（4）參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產生重大影響；（5）為投資者取得相關股份提供融資安排的銀行以外的其他法人、組織和自然人；（6）投資者之間存在合伙、合作、聯營等其他經濟利益關系；（7）與投資者持有同一上市公司股份、且持有投資者30％以上股份的自然人；（8）與投資者持有同一上市公司股份、且在投資者任職的董事、監事及高級管理人員；（9）前列兩項人員的父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等近親屬；（10）在上市公司任職的董事、監事、高級管理人員及其親屬同時持有本公司股份的，或與其自己或親屬直接或間接控制的企業同時持有本公司股份；（11）上市公司董事、監事、高級管理人員和員工與其所控制或委托的法人或其他組織持有本公司股份。【例題?多選題】根據證券法律制度的規定，在特定情形下，如無相反證據，投資者將會被視為一致行動人。下列各項中，屬于該特定情形的有（　）。A、投資者之間存在股權控制關系B、投資者之間為同學、戰友關系C、投資者之間存在合伙關系 D、投資者之間存在聯營關系答案：ACD解析：投資者之間有股權控制關系，投資者之間存在合伙、合作、聯營等其他經濟利益關系的，除非有相反證據，否則均可視為一致行動人。本題B選項投資者之間為同學、戰友，并不存在經濟利益關系，不構成一致行動人。（二）收購人有下列情形之一的，不得收購上市公司：（2012新增）（P77）負有數額較大債務，到期未清償，且處于持續狀態；最近3年有重大違法行為或涉嫌有重大違法行為；最近3年有嚴重的證券市場失信行為；存在公司法第147條規定行為的自然人；提示：《公司法》147條規定的不得擔任公司董事、監事、高級管理人員的5種情形；①無民事行為能力或者限制民事行為能力；②因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾5年；③擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾3年；④擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾3年；⑤個人所負數額較大的債務到期未清償。【例題?多選題】根據上市公司收購法律制度的規定，下列各項中，屬于不得收購上市公司的情形有（　）。 A、收購人負有數額較大債務，到期未清償 B、收購人最近3年涉嫌有重大違法行為 C、收購人最近3年有嚴重的證券市場失信行為 D、收購人為限制行為能力人 答案：BCD （三）上市公司并購方式（2012新增）（P78） 要約收購。收購人擁有權益的股份達到一個上市公司已發行股份的30％時，如繼續進行收購的，應當采取要約方式，向該上市公司股東發出全面要約或部分要約。 協議收購。 收購人通過協議收購，在一個上市公司擁有權益的股份達到或超過5%，但未超過30％的，應當按照有關規定進行權益披露。協議收購超過30％的，超過部分應以要約方式進行，符合有關規定的，可向證監會申請豁免要約。間接收購。間接收購導致擁有權益的股份達到或超過5％，而未超過30％的，應當按規定披露；超過30％的，應當發出全面要約。提示：要約收購的，收購人應向中國證監會報送上市公司收購報告書，并載明下列事項：①收購人名稱、住所；收購人關于收購的決定；②被收購的上市公司名稱；③收購目的；④收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額；⑤收購期限和收購價格；⑥收購所需資金數額及資金保證；⑦報送上市公司收購報告書時持有被收購公司股份數額占已發行股份總數的比例。三、外國投資者并購境內企業 （一)外國投資者并購境內企業的形式（P79）股權并購(1)外國投資者購買境內非外商投資公司股東的股權，使該境內公司變更設立為外商投資企業；(2)外國投資者認購境內非外商投資公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業。 資產并購(1)外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產并且運營該資產；(2)外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產。提示：外國投資者并購境內企業，不得造成過度集中、排除或限制競爭；不得擾亂社會經濟秩序和損害公共利益；不得導致國有資產流失。（二）外國投資者并購境內企業的審批外國投資者并購境內企業的審批機關為商務部或省級商務主管部門。外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部申報。11(三)外國投資者并購境內企業的有關規定外國投資者在并購后設立的外商投資企業注冊資本中，其出資比例高于25％的，該企業享受外商投資企業待遇；低于25％的，除法律和行政法規另有規定外，不享受外商投資企業待遇，審批機關在其批準證書上加注“外資比例低于25％”字樣。外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業承繼被并購境內公司的債權債務。外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔其原有的債權債務。 (四)外國投資者并購境內企業價款的支付（P81）外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東、或出售資產的境內企業支付全部對價。11特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60％以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付比例分配收益。外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和發起設立的境內股份有限公司的股東，應在公司申請外商投資企業營業執照時，繳付不低于20％的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合有關法律規定。外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，其出資比例低于企業注冊資本25％的，投資者以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清；投資者以實物、工業產權等出資的，應自營業執照頒發之日起6個月內繳清。【例題?單選題】外國投資者通過并購境內企業設立外商投資企業的，應自企業營業執照頒發之日起（ ）內，向轉讓股權的境內股東支付全部對價。（2011年）A、1個月 B、2個月 C、3個月 D、4個月答案：C【例題?多選題】某外國投資者并購我國境內企業設立外商投資企業，并購后外資比例占企業注冊資本的19%。下列說法中，正確的有（　）。A、若外國投資者以現金出資，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清B、若外國投資者以實物出資，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清C、除法律、行政法規另有規定的以外，該并購完成后的企業不享受外商投資企業待遇D、除法律、行政法規另有規定的以外，該并購無須履行審批程序答案：ABC解析：（1）外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者出資比例低于企業注冊資本的25%的，投資者以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清；投資者以實物、工業產權等出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清；A B正確。（2）外國投資者的投資比例一般不低于外商投資企業注冊資本的25%，如果低于的，除立法、行政法規另有規定的以外，不享有外商投資企業待遇；C正確。（3）不管外資比例是否低于25%，設立外商投資企業均需要履行相應的審批程序，審批機關為中華人民共和國商務部或省級商務主管部門；D錯誤。四、企業并購的反壟斷審查（P82） 根據我國《反壟斷法》的規定，經營者合并、經營者通過取得股權或資產的方式取得對其他經營者的控制權等均屬于“經營者集中”，受反壟斷法調整。10經營者集中達到以下標準之一的，應事先向國務院商務主管部門申報，未申報的不得實施集中。（1）參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣。