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上市公司監管中的若干法律問題研究(上)-資料下載頁

2025-12-23 16:29本頁面

　　

【正文】義持有，只要這些子公司屬于同一實際控制人控制，均不影響實際控制人對上市公司的影響力。　　其次，如果對于間接持股不采用合并計算的方式，則上述禁止“短線交易”的條文將形同虛設，上市公司股東很容易采取分立股東賬戶的方式來回避監管，從而達不到本條對內幕交易實行事先阻嚇的基本立法本意。　　因此，從立法本意看，間接持股應當合并計算。　　(2)從國外經驗看，間接持股應當合并計算　　美國《1934證券交易法》明確規定，所謂受益股東，依據1934證券交易法16(a)之規定，即為直接或間接持有公司任一種已公開發行股票超過10%之人。　　(3)從證券法有關收購的條款看，持股均為合并計算　　我國《證券法》第八十六條對涉及公司收購的行為作出了如下規定：所謂持股5%，是指投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到5%時。《上市公司收購管理辦法》也做了類似規定。　　因此，我們認為，持股5%的股東應當是直接或間接持有公司任一種已公開發行股票超過5%之人，與《證券法》和《上市公司收購管理辦法》保持一致。　　基金管理公司、證券公司、QFII等機構投資者所持股份是否合并計算　　對基金管理公司、證券投資者和QFII等機構投資者所持股份是否合并計算的標準，我們認為應該采用實質影響法計算，即一般原則是應當合并計算，但如果投資者能夠證明相關賬戶之間不存在合并從而能潛在影響上市公司運行或信息披露情形的(即是否存在獲得公司內幕信息的可能)，可以豁免合并計算。　　目前在實務操作中，根據中國證監會基金監管部的通知，深圳、上海證券交易所在實時監控中，對基金管理公司涉及到持股計算時，均采用各基金分別計算的方式。例如涉及到5%的信息披露義務，均以單只基金持股達到5%為標準，對于基金管理公司合計持股超過5%，但單只基金持股均未超過5%的情形，則認為未達到5%的信息披露標準。　　基于上述判斷標準和實踐操作，我們認為，基金管理公司和證券公司均不能進入公司董事會，也不能對上市公司的信息披露實施重大影響，因此基金管理公司管理的不同基金之間可以豁免合并計算，同理，證券公司自營業務和資產管理業務之間及資產管理業務不同管理計劃之間以及信托公司的信托計劃之間均可以豁免合并計算。　　鑒于QFII在交易所只能開立一個賬戶，因此其持股不存在合并問題。對于同一實際控制人通過不同QFII賬戶持有一個上市公司股權的，考慮到該實際控制人完全有可能通過董事會或股東會對上市公司施加潛在影響，獲取內幕信息，因此如果能夠證明上述事實，也應當予以合并計算。第 8 頁共 8 頁

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