公司法改革與公司治理機制-資料下載頁

　　

【正文】 商等部門的有關(guān)人員。這類人員組成清算組負責辦理國有企業(yè)破產(chǎn)事務(wù)是可行的，但由他們辦理所有企業(yè)的破產(chǎn)事務(wù)就具有多方面的問題。從國外的經(jīng)驗看，建立管理人制度，從破產(chǎn)申請受理后即由法院指定管理人，由管理人接受破產(chǎn)企業(yè)的相關(guān)財產(chǎn)管理和破產(chǎn)事務(wù)的處理。對于社會中介機構(gòu)介入破產(chǎn)事務(wù)處理，有效維護債權(quán)人利益是十分必要和有效的。為此，在起草組確定在企業(yè)破產(chǎn)事務(wù)中引入管理人制度后，各界的反映是積極的。但對于這種制度的推行也顧慮幾個問題，一是管理人由誰擔任，是組織還是個人，不少人擔心如果由個人擔任管理人，將一個將要破產(chǎn)的大企業(yè)交由他來管理，風(fēng)險太大； 關(guān)于破產(chǎn)管理人 ? 二是有人擔心，一個企業(yè)整套經(jīng)營班子搞了那么長時間都搞不好，交給管理人就能搞好嗎（因為管理人承擔有組織企業(yè)重組的責任），而且這樣做是否排除原企業(yè)有關(guān)人員和債權(quán)人參與破產(chǎn)工作；三是對于管理人的產(chǎn)生是由法院還是由債權(quán)人會議主導(dǎo)，擔心完全由法院主導(dǎo)不利于保護債權(quán)人利益；四是擔心管理人收費太高，會加大破產(chǎn)事務(wù)的成本，進一步損害債權(quán)人的利益；五是建立這一制度需要一大批這樣的專業(yè)人士，目前我們還做不到，而且這里還有個管理人資格由誰頒發(fā)，即由業(yè)務(wù)主管部門，還是人民法院考核頒發(fā)證件的問題。經(jīng)過反復(fù)討論與修改，立法機關(guān)對大家的意見作了充分吸收，一方面對于管理人的產(chǎn)生作了相應(yīng)修改，對于管理人的組成規(guī)定了多方面的機構(gòu)人選；另一方面規(guī)定在管理人接管企業(yè)事務(wù)后，可根據(jù)需要聘用相關(guān)人員，包括原企業(yè)有關(guān)人員參與破產(chǎn)事務(wù)管理。而且對于管理人資格、管理人報酬等也作了相關(guān)規(guī)定。 管理人職責 ? 企業(yè)破產(chǎn)法第二十五條規(guī)定，管理人履行下列職責：①接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；②調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；③決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；④決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；⑤在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；⑥管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；⑦代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；⑧提議召開債權(quán)人會議；⑨人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責。本法對管理人的職責另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。 管理人職責的具體內(nèi)容 ? （一）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料。即在受人民法院指定擔任管理人后，即要從債務(wù)人處接管其全部財產(chǎn)、以及與財產(chǎn)相關(guān)的各類印章、賬冊、文書、資料等，以便正常開展破產(chǎn)事務(wù)，保證債務(wù)人財產(chǎn)的安全與完整。 ? （二）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告。即為依法辦理破產(chǎn)事務(wù)，要對債務(wù)人財產(chǎn)狀況進行全面調(diào)查，包括現(xiàn)有各類財產(chǎn)總額，對外承擔的債務(wù)，對其它企業(yè)享有的債權(quán)等進行全面清理清查。在此基礎(chǔ)上制作財產(chǎn)狀況報告，作為以后工作的參考或依據(jù)。 ? （三）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)。即根據(jù)破產(chǎn)申請的辦理情況，對債務(wù)人內(nèi)部相關(guān)事務(wù)作出決定，如繼續(xù)經(jīng)營中有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營事務(wù)的組織指揮，根據(jù)合同情況決定是否繼續(xù)履行，以及根據(jù)履行合同的需要組織生產(chǎn)等。 ? （四）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支。即在破產(chǎn)事務(wù)中，對債務(wù)人進行有關(guān)活動的費用開支進行決定或批準，例如決定繼續(xù)生產(chǎn)所開支的有關(guān)費用，決定開支破產(chǎn)費用或共益?zhèn)鶆?wù)等。 ? 管理人職責的具體內(nèi)容 ? （五）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定債務(wù)人繼續(xù)或者停止營業(yè)。由于對債務(wù)人是否需要繼續(xù)營業(yè)要由債權(quán)人會議作出決定。而企業(yè)經(jīng)營有時具有連續(xù)性，第一次債權(quán)人會議未召開前，該機構(gòu)尚未成立，無法作出決定此時，如果需要繼續(xù)營業(yè)時，管理人可以根據(jù)情況作出繼續(xù)營業(yè)的決定。 ? （六）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)。在管理破產(chǎn)事務(wù)中，有時為了保證事務(wù)處理的需要，需對于某種財產(chǎn)進行進行處理，如對易損物品的變賣，履行合同所處分的財產(chǎn)等。 ? （七）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序。在破產(chǎn)事務(wù)處理過程中，有時對于某種債權(quán)債務(wù)糾紛，財產(chǎn)訴訟、仲裁或者調(diào)解等，需要債務(wù)人派代表參與。由于此時管理人已正式接手債務(wù)人的財產(chǎn)與事務(wù)管理，是債務(wù)人財產(chǎn)的現(xiàn)實占有者，故涉及這方面的訴訟或仲裁以及其他法律程序，如行政執(zhí)法所涉及的程序，一些糾紛的調(diào)解程序等，都應(yīng)由管理人代債務(wù)人參加。 ? （八）提議召開債權(quán)人會議；即根據(jù)債權(quán)申報情況或破產(chǎn)事務(wù)辦理的需要，向人民法院或債權(quán)人會議提請召開債權(quán)人會議的議事會議，決定或討論破產(chǎn)事務(wù)的有關(guān)事項。 ? （九）人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責。即除以上職責以外的，人民法院認為應(yīng)當由管理人承擔的職責。 關(guān)于清償順序 ? 所謂清償順序 ,是指在破產(chǎn)清算中，破產(chǎn)人的全部財產(chǎn)不足艱清償全部債務(wù)時，對其財產(chǎn)按先后清償所排列的順序。在破產(chǎn)法規(guī)定的清償順序中，除破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)外，一般分為三個位次。一是破產(chǎn)人所欠本企業(yè)的職工工資等勞動方面的債權(quán)；二是國家稅收債權(quán)；三是一般債權(quán)。按照破產(chǎn)法的一般規(guī)定，對于上一順位的全部債權(quán)都得以清償后，方得轉(zhuǎn)入清償下一順位的債權(quán)，同一順位的債權(quán)得不到全部清償?shù)膽?yīng)按比例分配。在本法立法中，對于三個位次的安排無不同意見，存在分歧的主要是兩方面，一是對于職工工資等債權(quán)所包括的范圍；二是對于第一順位的債權(quán)在破產(chǎn)財產(chǎn)中得不到足額清償時怎么辦。 關(guān)于清償順序 ? 對于第一個問題，經(jīng)過討論很快就達成一致，即將第一順位的債權(quán)具體明確為，①破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；對于第二個問題，爭議較大，主要是關(guān)于這部分債權(quán)與擔保債權(quán)的關(guān)系，即能否將與職工利益相關(guān)的債權(quán)放在擔保債權(quán)之前清償。經(jīng)過充分討論，考慮兩者是兩個完全不同的制度，不宜分先后，特別是對于職工利益的保護要建立長效機制，故最后通過的法律，一是將第一順位中的部分債權(quán)即 “ 破產(chǎn)人欠繳的除第一順位規(guī)定以外的社會保險費用 ” 作為第二順位與破產(chǎn)人所欠稅款并列清償；二是對于本法公布前破產(chǎn)人所欠第一順位費用仍按以前的辦法，要以 “ 特定財產(chǎn)優(yōu)先于對該特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人受償 ” 。 謝 謝 大 家 ！ 大成律師事務(wù)所 電話 /Tel： +86 10 84476600 傳真 /Fax： +86 10 84476208 郵編 /Postcode:100027 電郵 /Email： 地址 /address:北京東城區(qū)東直門外大街48號東方銀座 12層 徐永前 律師 中華全國律師協(xié)會教育委員會委員、民委會副主任委員和公司法實務(wù)論壇主任，大成律師事務(wù)所高級合伙人、律師，《新公司法 100問》主編，國務(wù)院國資委《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓操作指南》編審、《改制分流一百問》副主編，《國企改革法律報告》主編、《企業(yè)改制上市操作指南》編委。參與系列國企改革法律政策的起草和論證，著有《經(jīng)營者持股和股票期權(quán)計劃的規(guī)范設(shè)計》、《職工持股制度與主協(xié)調(diào)律師制度》等。