經濟法課后案例分析-資料下載頁

　　

【正文】 料、半成品、產品。抵押人有權處分設定抵押的動產。在動產浮動抵押權存續期間，抵押人處分抵押的動產不必經過抵押權人的同意。債權人已經合法占有了債務人的動產 債務人不履行到期債務留置財產應當與債權屬于同一法律關系，但企業之間留置的除外 留置不得違反法律規定或當事人約定留置財產為可分物的，留置財產的價值應當相當于債務的金額 留置不得違反公序良俗 經濟法案例分析題 公司法律制度【來自曲振濤教材】甲是某有限責任公司的總經理、法定代表人。在一次產品展銷會上，甲獲知某公司以優惠價格出售一批甲所在的公司需要的原材料。甲將該信息告知其弟弟。甲的弟弟與該公司取得聯系，以單價500元購買該批材料1000件，后又以單價800元將該批原材料賣給甲所在的公司。股東乙獲知此事，向公司董事會報告。公司董事會礙于情面，不想追究甲的責任，監事會也保持沉默。要求：乙還可以通過什么方式追究甲的責任呢？ 參考答案：根據《公司法》規定，董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失，應當承擔賠償責任的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到書面請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，具備上述資格的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題中，總經理甲的行為給公司造成損失，應當承擔賠償責任。該公司為有限責任公司，乙股東可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事收到股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到書面請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，乙股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。【來自2012資格考試試題】2010年7月8日，甲、乙、丙擬共同出資設立一有限責任公司，并制定了公司章程，其有關要點如下：（1）公司注冊資本總額為400萬元；（2）甲、丙各以貨幣100萬元出資。首次出資均為50萬元，其余出資均應在公司成立之日起2年內繳付；乙以房屋作價出資200萬元，公司成立后一周內辦理房屋產權轉移手續。2010年8月8日，甲、丙依約繳付了首次出資。10月8日，公司成立，10月12日，乙將房屋產權依約轉移給公司。2011年8月5日，甲履行了后續出資義務。2011年底，公司取得可分配紅利100萬元。2012年1月10日，甲、乙、丙就100萬元紅利的分配發生爭執，此時丙尚未繳付剩余出資。經查，乙作價出資的房屋實際價值僅為100萬元。因公司章程沒有約定紅利分配方法。甲、乙、丙分別提出了自己的主張：甲認為應按2：2：1的比例分配；乙認為應按1：2：1的比例分配；丙認為應按1：1：1的比例分配。要求：根據《公司法》的規定，回答下列問題：（1）公司章程中約定的首次出資額是否符合法律規定？簡要說明理由。（2）乙作價出資的房屋實際價值為100萬元，低于公司章程所定的200萬元，對此，甲、乙、丙應如何承擔民事責任？（3）對公司可分配的100萬元紅利，甲、乙、丙應按何種比例分配？簡要說明理由。參考答案：（1）首次出資額符合規定。根據規定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。題目中首次出資100萬，符合規定。（2）先由乙補足出資；乙不能補足的，甲丙承擔連帶責任。根據規定，有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。（3）甲乙丙按照實繳出資比例（2：2：1）分配紅利。根據規定，股東按照實繳的出資比例分取紅利。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。【來自2011中級資格考試】甲股份有限公司(以下簡稱甲公司)董事會由7名董事組成。某日，公司董事長張某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共6名董事，董事會會議作出如下決議：(1)增選職工代表李某為監事；(2)為拓展市場，成立乙分公司；(3)決定為其子公司丙與A企業簽訂的買賣合同提供連帶責任保證，該保證的數額超過了公司章程規定的限額。在討論該保證事項時，只有董事趙某投了反對票，其意見已被記載于會議記錄。其他董事均認為丙公司經營狀況良好，信用風險不大，對該保證事項投了贊成票。出席會議的全體董事均在會議記錄上簽了名。乙分公司依法成立后，在履行與丁公司的買賣合同過程中與對方發生糾紛，被拆至法院。法院判決乙分公司賠付貨款并承擔訴訟費用。乙分公司無力清償，丁公司轉而請求甲公司承擔責任。丙公司在其與A企業簽訂的買賣合同債務履行期屆滿后未履行債務，A企業要求甲公司承擔保證責任。甲公司因承擔保證責任而遭受嚴重損失。要求：根據《公司法》的規定，回答下列問題：董事會會議決議增選職工代表李某為監事是否符合法律規定?簡要說明理由。丁公司請求甲公司承擔責任是否符合法律規定?簡要說明理由。對于甲公司因承擔保證責任而遭受的損失，與會董事應如何承擔法律責任? 參考答案：董事會增選職工代表李某為監事，不合法。首先，監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。其次，如果不是職工代表的監事，則是股東會議選舉產生，而不能是董事會選舉產生。丁公司請求甲公司承擔責任符合規定。根據規定，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。題目中乙分公司簽訂合同而造成的損失，由總公司(甲公司)承擔。出席會議的6名董事中，只有趙某不承擔賠償責任，其他董事承擔賠償責任。根據規定，董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。題目中，趙某對擔保事項持反對意見并記載于會議記錄，因此不承擔賠償責任。相關鏈接：董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。股東大會行使下列職權：（一）決定公司的經營方針和投資計劃；（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；（三）審議批準董事會的報告；（四）審議批準監事會或者監事的報告；（五）審議批準公司的財務預算方案、決算方案；（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（八）對發行公司債券作出決議；（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（十）修改公司章程；（十一）公司章程規定的其他職權。董事會對股東會負責，行使下列職權：（一）召集股東大會會議，并向股東大會報告工作；（二）執行股東大會的決議；（三）決定公司的經營計劃和投資方案；（四）制訂公司的財務預算方案、決算方案；（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案；（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（八）決定公司內部管理機構的設置；（九）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程規定的其他職權。【來自xxxx資格考試試題】A公司為2004年在上海交易所上市的上市公司，其公司章程中明確規定：公司可對外提供擔保，金額在100萬元以上1 000萬元以下的擔保，應當經公司董事會決議批準，甲為A公司的董事長，未持有A公司股票。2006年12月，A公司的股價跌入低谷，甲擬購入A公司10萬股股票，因自有資金不足，甲向同為A公司董事的乙請求借款200萬元。但乙提出：只有在有擔保時，才愿意提供借款，甲請求A公司為其借款提供擔保。2006年12月20日，A公司召開董事會，A公司共有董事9人，出席會議的有6人(包括甲和乙)。董事會會議討論了A公司未來經營計劃等問題，并討論了為甲提供擔保的問題，董事會認為甲的經濟狀況良好，信用風險不大，同意為其借款提供擔保，在董事會討論該擔保事項和對此決議時，甲和乙均予以回避，且未參與表決，其余4位董事一致投票通過了為甲向乙借款提供擔保的決議。2006年12月25日，甲在獲得200萬元借款之后，以每股22元的價格買入A公司股票10萬股，并向公司報告，2007年1月5日，甲以每股26元的價格出售了3萬元股股票，并向公司報告。丙在2007年1月5日買入A公司股票1萬股，成為A公司的股東，丙從A公司的公告中發現了公司為甲提供擔保及甲買賣本公司股票的事情后，于2007年1月9日要求A公司董事會收回甲買賣股票的收益，董事會一直未予以理會。2007年2月12日，丙以自己的名義向人民法院提起了兩個訴訟，在第1個訴訟中，丙請求撤銷董事會決議，理由是董事會批準公司為甲提供擔保的決議只有4位董事同意，不足全體董事過半數；在第2個訴訟中，丙要求甲將股票買賣所得收益上繳給A公司。要求：根據《公司法》、《證券法》的有關規定，回答下列問題：（1）甲買入A公司股票的行為是否符合法律規定？說明理由。（2）甲出售A公司股票的數量是否符合法律規定？說明理由。（3）丙請求撤銷董事會決議的理由是否成立？說明理由。（4）丙要求甲將股票買賣所得收益上繳給A公司是否符合法律規定？說明理由。（5）丙是否有資格提起第2個訴訟？說明理由。參考答案：(1)甲買入A公司股票的行為符合法律規定。上市公司董事長可以自行買入公司股票，法律未作出限制性規定。(2)甲出售A公司股票的數量不符合法律規定。根據規定，公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%。2007年1月5日，甲以每股26元的價格出售了3萬股股票，超過了甲持有公司股份總數的25%，不符合規定。(3)丙請求撤銷董事會決議的理由不成立。根據規定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯關系董事過半數通過。A公司共有董事9人，出席會議的無關聯關系董事為4人，4人全部通過，符合公司法規定的條件。(4)丙要求甲將股票買賣所得收益上繳給A公司符合法律規定。證券法規定，上市公司董事、監事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。(5)丙沒有資格提起第2個訴訟。根據規定，公司董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監事會向人民法院提起訴訟。監事會拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，有權為了公司的利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題中，丙沒有資歷提起第2個訴訟主要有兩個原因： ①丙作為股東持有股份的時間未超過180日。丙在2007年1月5日買入A公司股票1萬股，而在2007年2月12日向人民法院提起訴訟，此時不具有股份有限公司股東訴訟的主體資格。②丙沒有先通過監事會提起訴訟。根據以上列舉的規定，股東損害公司利益時，只有先通過監事會提起訴訟，監事會拒絕提起訴訟或延遲提起訴訟的，股東才有權以自己的名義向人民法院提起訴訟。綜上，丙不具有提起第2個訴訟的資格。合同法律制度【來自曲振濤教材】甲公司因生產需要，準備購入一套生產設備。乙設備廠得知此情況后，向甲公司發出了一份詳細的書面要約，并在要約中注明：“請貴公司于5月15日前答復，否則該要約將失效。”甲公司接到要約后，仔細對比了乙工廠與其他廠家的設備質量和價格，認為乙設備廠的設備性能優良而價格適中，愿意購買，但由于本公司工作人員的延誤，直到5月17日才向乙設備廠發出承諾。乙設備廠收到該承諾后未予理睬。問：（1）若乙設備廠發出要約后想撤銷該要約，是否能行使撤銷權？（2）甲公司發出的承諾屬于什么性質？甲乙雙方的合同是否成立？ 參考答案：（1）相關規定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同作了準備工作。本題中，乙設備廠在要約中確定了承諾期限，故要約不得撤銷。（2）相關規定：承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。受要約人超過承諾期限發出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。承諾生效時合同成立。本題中，乙設備廠確定5月15日為承諾期限，甲公司于5月17日才向乙設備廠發出承諾，而乙設備廠收到承諾后未予理睬，承諾未生效，甲乙雙方的合同未成立，甲公司發出的承諾屬于新要約。【來自曲振濤教材】2006年4月10日，大興商場向華美服裝廠訂購一批服裝。合同約定，大興商場4月20日前支付全部貨款100萬元，華美服裝廠7月10日交貨。雙方未就合同轉讓事宜進行約定。大興商場按照合同約定支付了貨款。5月10日，大興商場因忙于改制，將該合同轉讓給順和商場，并通知了華美服裝廠。7月10日，順和商場要求華美服裝廠按期交貨，華美服裝廠予以拒絕，稱合同是與大興商場簽訂的，大興商場將合同轉讓給順和商場未經過華美服裝廠同意，未經同意，該轉讓行為無效。問：大興商場將合同轉讓給順和商場的行為是否有效？簡要說