法律專業畢業論文-資料下載頁

　　

【正文】 得不讓我們對它進行相應的規制。我們可以綜合采用自律規制，行政司法、立法、社會監督的方式。制定專門規范格式合同的法律法規確立保護消費者及其經濟上處于劣勢主體的利益，維護誠信，保障公平交易，這是立法的一大方向，具有極其重要的意義。程序與實體并重，嚴格規范訂立程序。規定一般條款及立法的解釋原則和方法，并確立非格式合同和格式條款的優先性。賦予特定機構或法院司法機關撤消格式合同中部分或全部違反公平與誠信原則的條款。嚴格限制免責條款訂立格式合同，嚴格把關，多重審查。充分發揮工商行政部門或其他行政主管部門的監督作用，對于危害法律法規侵害消費者利益的情形，從重從嚴處罰。充分重視和發揮消費者協會等社會團體的維權作用，使其真正成為代表消費者利益，依靠群眾積極發揮群眾監督作用，大力加強法制建設與教育，提高我國消費者的法律意識，運用法律維護自己的權益。建立健全我國的法制體系，建設社會主義法制社會。八、結束語在我國，由于政企不分，長期高度集中的計劃經濟體制，使格式合同廣泛運用社會各行各業的同時，又具有十分濃厚的政治特色，特別是我國加入世界貿易組織，社會主義市場經濟的發展繁榮與完善，使格式合同得到更加廣泛的運用，大力的促進了經濟發展與市場貿易的繁榮，同時也存在著侵害消費者權益的種種問題，我們只有結合本國實際，廣泛借鑒世界各國先進理論，綜合運用各種手段，互相補充，以立法規范為基礎，以行業自律與消費者保護團體、監督為輔助，強化法律意識，建立健全法制體系，才能夠最大限度格式合同的缺陷，使其為我國社會主義市場經濟發展與社會主義現代化建設服務。參考資料：》 陳小君主編2.《中華人民共和國合同法》、中國優秀博碩士學位論文全文數據庫相關資料如下：《合同法》有關格式條款規定的評析第五篇：法律畢業論文數罪并罰及相關問題研究考號：091408243271 姓名：徐飛內容提要：數罪并罰是對犯兩個人以上罪行的犯人，就所犯各罪分別定罪量刑后，按相關原則判決宣告執行的刑罰。數罪并罰制度是刑罰裁量制度的一種，它所要解決的是，在一個特定化的刑事訴訟過程中對實施了數個犯罪的行為人，如何予以定罪量刑的問題。正確理解和適用這一制度，是關系到貫徹社會主義法制原則、嚴格依法辦案的一個重要問題。關鍵詞：數罪并罰原則；刑罰；犯罪構成；定罪量刑；犯罪分子；同種數罪 一．數罪并罰概念界定數罪并罰，是指同一人在某個時段內犯有數個獨立的犯罪，并且數罪不能通過科刑上的一罪來處理，從而依據一定的原則、方法進行合并處罰的制度。我國刑法中的數罪并罰制度，是指同一個犯罪人，在判決宣告以前犯數罪的，或在判決以后，在緩刑、假釋考驗期內，在刑罰執行中又發現有漏判之罪的，應將數罪合并處理的制度。這一制度具有以下三個主要的特征：（一）罪數特征，即一人犯有數罪。這是適用數罪并罰的前提。正確適用數罪并罰，首先應當注意區別一罪和數罪。行為人的犯罪事實具備一個犯罪構成的為一罪；行為人以兩個或兩個以上的犯罪故意或過失，實施兩個或兩個以上的行為，具備兩個或兩個以上犯罪構成的，就是數罪。只有對實施了數罪的人，才能進行并罰。（二）時間特征，即數罪必須是在法定期限以內發生的。根據我國刑法的規定，刑罰執行完畢以前發現行為人犯有數罪的，實行數罪并罰。以下情形應適用數罪并罰：（1）判決宣告以前一人犯異種數罪的；（2）判決宣告以后刑罰還沒有執行完畢以前或在緩刑、假釋考驗期限內發現漏判之罪的；（3）在刑罰執行過程中或在緩刑、假釋考驗期限內又犯新罪的。（三）原則特征，即對一人所犯的數罪合并處罰，在對各罪分別定罪量刑的基礎上，按照法定的原則決定應執行的刑罰。對數罪所采取的并罰，在刑法頒布之前及頒布之初，司法實踐中較為普遍的采取“估堆”的方法，即只對各罪分別定罪，并不對數罪分別量刑，只將數罪作為一個整體籠統量刑。但事實證明，數罪并罰中的“估堆”量刑方法既不能保證準確地適用法律，也不能保證辦案質量，判決不當難以被發現，即使發現了也不便于糾正，因而是不可取的。在審判實踐中，即使數罪中有一罪或數罪應判處無期徒刑或者死刑（包括死緩），也同樣應該對各罪分別量刑，然后按照刑法規定的原則決定執行其中最高的刑罰。數罪并罰制度產生、發展和完善的最重要根據是刑法的公平性和正義性。根據“有罪必罰、一罪一罰”的原則，自然推出對于犯罪人犯數罪的情形，應當以并罰為原則這一當然結論。新中國成立以后，由于長期沒有頒布系統的、法典性的刑事法律，解決數罪并罰問題只能靠一些單行的法規和司法解釋。由于立法不明確，很多問題缺乏法律規定，導致司法實踐中實際操作困難重重，隨意性很大，很多問題的解決方法既不統一也不科學。1979年《中華人民共和國刑法》頒布以后，對數罪并罰的原則和不同情況的數罪具體并罰的方法，作了較為全面、系統的規定，從而為人民法院正確解決數罪的并罰問題提供了法律依據和保障。具體講，對數罪實行并罰，具有以下幾個方面的意義：（一）在定罪階段，對于犯罪人犯有數罪必須實行數罪并罰，很大程度上是出于對刑罰個別化原則的運用。犯罪人犯有數罪，就必須對該數罪進行綜合考量，在分別獨立評價每個個罪的基礎上，綜合評價犯罪人的人身危險性，這也是刑罰個別化的表現，也體現了刑罰系統論的思想。（二）在量刑階段，對于犯罪人犯有數罪實行數罪并罰，一方面是定罪階段認定并罰的必然延伸，另一方面，量刑階段對數罪的并罰更是從實踐操作的角度出發，要在考察各個刑罰方式的執行方式和執行功效的基礎上，決定最終的宣告刑，以達到刑罰執行的可能性功效性的統一。這就要求在數罪并罰制度的理論體系中，對并罰的方式應當進行科學合理的設置，根據不同刑罰方法的不同特點，規定不同的并罰方式，以確保數罪并罰制度并非只是理論上的空泛探討，而能在司法實踐中實際運用，從而發揮其應有的目的。（三）在行刑階段，對于犯罪人實行數罪并罰，主要考慮的是刑罰執行的經濟性問題。要在刑罰成本和刑罰效果之間找到一個最佳平衡點，是這一階段數罪并罰制度的存在意義。當然，在行刑階段，還會出現諸如發現犯罪人在判決宣告以前所犯的漏罪，或者犯罪人在行刑階段又犯的新罪等情形，因此，要綜合解決這一階段可能出現的問題，將數罪的確定性、并罰執行的可能性和刑罰的功效性統一考慮。這就要求在數罪并罰制度的理論體系中，針對發現漏罪或者又犯新罪等的不同情形，規定不同的處理方式，以體現刑罰的公平正義。三．數罪并罰的原則數罪并罰的原則，是指對一人犯有數罪并需要合并處罰所依據的原則。我國刑法第69條的規定確立了以限制加重原則為主，以吸收原則和并科原則為補充的折衷原則。根據這一規定，對判決宣告以前犯數罪的，根據不同情況采取不同的原則并罰。（一）吸收原則吸收原則是指在對數罪分別宣告的刑罰中，選擇其中最重的刑罰作為執行的刑罰，其余較輕的刑罰被最重的刑罰所吸收，不予執行。即數罪中有一罪或幾個罪被判處死刑的，不論其他罪被判處何種較輕的主刑，只執行死刑，不再執行其他較輕的主刑；數罪中有一罪或幾個罪被判處無期徒刑的，也不論其他罪被判處何種較輕的主刑，只執行無期徒刑，不再執行其他較輕的主刑。（二）并科原則并科原則源于“一罪一罰”、“有罪必罰”、“數罪數罰”等刑法思想，強調刑罰的威懾功能，也被稱為相加原則、累加原則、合并原則以及并科主義。其主張將數罪分別定罪量刑，對各罪所判之刑相加，以總和刑作為執行刑。根據第69條第2款的規定，如果數罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執行。從法條上表述分析，其僅指主刑與附加刑的并罰。對于不同種附加刑的并罰和同種附加刑之間的并罰，法律并沒有給予明確回答。被處罰金或沒收財產的，可以在主刑執行之前或執行過程中執行；被判處剝奪權利，主刑為死刑、無期徒刑或管制的，與主刑同時執行；主刑為有期徒刑或拘役的，剝奪政治權利應在有期徒刑或拘役執行完畢以后執行；對于主刑已經執行完畢，在執行剝奪政治權利期間又犯罪的，如果所犯新罪無須判附加剝奪政治權利的，應在新罪所判處的刑罰執行完畢以后，繼續執行前罪沒有執行完畢的附加剝奪政治權利。（三）限制加重原則限制加重原則又稱加重原則、限制并科原則，是指對數罪分別宣告刑罰后，以其中最重的刑罰為基礎，再加重一定的刑罰作為執行的刑罰；或者在數罪分別宣告的數刑的總和刑期以下，數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，并規定刑期最高不得超過一定的限度。數罪分別被判處有期徒刑、拘役、管制的，采取限制加重原則。根據我國刑法典第69條規定，具體的限制加重規則為以下三種：其一，判決宣告的數個主刑均為有期徒刑的，應當在總和刑期以下，數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是最高不能超過20年； 其二，判決宣告的數個主刑均為拘役的，應當在總和刑期以下，數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期；但是最高不能超過1年；其三，判決宣告的數個主刑均為管制的，應當在總和刑期以下，數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是最高不能超過3年。（四）折衷原則折衷原則又稱混合原則，是指對一人所犯數罪的合并處罰不單純采用并科原則、吸收原則或限制加重原則，而是根據法定的刑罰性質及特點兼采并科原則、吸收原則或限制加重原則，以分別適用于不同刑種和宣告刑結構的合并處罰原則。也就是說，它是指以上述一種原則為主、他種原則為輔，將其分別適用于不同刑種或刑罰結構的數罪合并處罰的方法。我國刑法采用的數罪并罰原則，全面兼采各種數罪并罰原則，包括吸收原則、并科原則、限制加重原則，且所采用的各種原則均無普遍適用效力，每一原則僅適用于特定的刑種。即依據刑法典的規定，吸收原則只適用于死刑和無期徒刑；并科原則只適用于附加刑；限制加重原則只適用與有期徒刑、拘役和管制三種有期自由刑。其中，限制加重原則居主導地位，吸收原則和并科原則處于輔助或次要地位。四．數罪并罰的幾種情況根據犯罪人實施數罪或司法機關發現數罪時間的不同，數罪可以分為若干不同的情況。由于不同情況的數罪顯示的犯罪人主觀惡性和人身危險性不同，我國刑法規定了不同的并罰原則，下面簡述幾種不同情況數罪的并罰：（一）判決宣告以前就查明的一人犯數罪的并罰判決宣告以前一人犯數罪，并均已被發現，這是數罪并罰的基本形式。其基本特征是：（1）一人犯有數罪；（2）所犯數罪是在判決宣告以前實施并且已被發現的；（3）在對各罪分別定罪量刑的基礎上，依照刑法第69條的規定，決定犯罪人應執行的刑罰。（二）判決宣告后刑罰執行完畢前有漏罪的并罰“漏罪”是指判決宣告以前一人犯有數罪，在對其他罪作出判決時未被發現的罪。根據刑法第70條的規定，判決宣告以后刑罰還沒有執行完畢以前，發現被判刑的犯罪人在判決宣告以前還犯有其他罪沒有判決的，應當對新發現的罪（包括同種罪）作出判決，把前罪判決所判處的刑罰與新發現之罪所判處的刑罰，按照刑法第69條的規定，決定執行的刑罰。已經執行的刑期，應當在新判決決定執行的刑期以內。（三）判決宣告后刑罰執行完畢前又犯新罪的并罰這是指判決宣告以后，刑罰執行完畢以前，犯罪分子又犯新罪，將前罪和新犯的罪并罰的情況。刑法第71條所確定的并罰方法，即所謂“先減后并”的計算刑期的主法，是指：首先對新犯的罪作出判決，而后把前罪沒有執行的刑罰和后罪所判處的刑罰，根據第69條的規定決定執行的刑罰。這里“前罪沒有執行的刑罰”，是指前一判決確定的應執行的刑罰（既包括宣告一罪后應執行的刑罰，也包括宣告數罪且進行并罰后決定應執行的刑罰）減去已經執行的刑罰部分。如果被執行在執行期間犯了數個新罪，應當分別進行確定宣告刑后與前一判決沒有執行的刑罰進行并罰。例如，被告人因入室搶劫被判處有期徒刑15年，執行10年后又新犯盜竊罪，判處8年。依照先減后并的方法，應當將未執行的5年與新罪的8年實行并罰，即在8年以上13年以下決定執行的刑期，如決定執行12年，則被告人還須服刑12年，共計要服刑22年。（四）緩刑或假釋考驗期間發現漏罪或又犯新罪的并罰依據刑法第77條、第86條，可歸結為以下兩點：第一，被判處緩刑的犯罪分子在緩刑考驗期間發現漏罪或又犯新罪的并罰，情形比較簡單，對漏罪或新罪作出判決，把對漏罪或新罪判處的刑罰與前罪判處的刑罰按照刑法第69條的規定，決定執行的刑罰。第二，假釋的犯罪分子在假釋考驗期間被發現漏罪或又犯新罪的并罰，依據刑法第86條第1款、第2款，對于漏罪，適用“先并后減”的方法，對于新罪，適用“先減后并”的方法，需要注意的是，不論漏罪或新罪的性質與前罪是否相同，數罪并罰的制度都適用。（五）數個有期自由刑與多個剝奪政治權利刑的并罰此兩者間的并罰可以分為兩種情況：其一是有期自由刑與剝奪政治權利刑的個數對應相等，即每一個有期自由刑都附加了剝奪政治權利刑，這種情況下，主刑的并罰按照限制加重原則決定，數個剝奪政治權利刑按照并科原則決定，實際執行的主刑與附加刑都要受法定最高刑的制約；其二是只有部分有期自由刑被附加了剝奪政治權刑，這種情況下，決定應執行的刑罰比較簡單，對主刑按照限制加重原則來決定，對附加刑按照并科原則來決定。五．對“同種數罪”處罰原則的分析同種數罪，是指連續犯以外的行為人實施數個行為，均符合同一基本犯罪構成，觸犯同一罪名的數罪。連續犯雖然也是觸犯了多個同一構成要件，但是由于行為人具有連續意圖，因而應以一罪從重處斷。應當注意的是，這里的同種數罪應從構成要件的一致性上判斷是否同一；雖在一個法條內規定，但是屬于不同犯罪構成要件的，應當視為異種數罪，異種數罪是指犯罪人出于數個故意或者過失，實施了數個獨立的犯罪行為，侵害了數個不同性質的直接客體，觸犯了刑法規定的數個不同罪名的數罪。我國刑法典并沒有對同種數罪是否并罰的問題予以單獨規定，對同種數罪如何來處罰，刑法學界主要有一罰論、并罰論、折中論三種不同的主張。一罰論認為，一個人犯有同種數罪時不應并罰，只需作為罪的從重情節或加重構成情節處罰即可。理由是:（1）從我國建國以來的刑事立法與外國的某些刑事立法來看，數罪并罰的數罪是指異種數罪，不包括同種數罪；（2）我國刑法的大部分條文規定了輕重不同的多個量刑幅度，一個人犯同種數罪后作為從重或加重法定刑的情節處理，能夠做到罪刑相適應。少數條文雖然只規定了單一的量刑幅度，但由于這些條文規定的一般是較輕的犯罪，基本上也能做到罪刑相適應。至于極少數條文規定的刑期偏低，一個人犯同種數罪時難以罪刑相稱，給司法實踐帶來困難，這種情況應通過修改、補充刑法