20xx三校名師主觀考題破譯-資料下載頁

【導讀】不是實質問題，而是形式問題。讓你知道“狗咬刺猬”——“從何處下嘴”！很多考生面對卷四答卷時總有以下。始終在猶豫如何書寫此答案的第一句話，說白了就是開頭難！所想的意思準確表達呢”：詞不達意，說白了就是不會精煉語言。費了很多答卷時間，造成會的題目由于字跡過于潦草或者沒答而大量的丟分。這一要求體現在卷四上就是實務案例分析和跨部門法案例分析。案情交待細節化、處理結果現實化等。目前，按照絕大多數閱卷老師的觀點，考生卷四丟分的最主要原因是“技。術丟分現象，少則5～10分，多則30～40分或更多！規則，分析技術得分和失分的原因，傳授案例分析題的神秘答題技巧，傳遞獨家預測信息！年司法考試卷四命題趨勢，破譯主觀題內在規律，使您迅速實現卷四高分的夢想。則及技術丟分的原因，總結考生常犯的錯誤及規避竅門。練習之需，或用作自我測試，檢驗學習效果之用。20xx年的閱卷規則基本是參照20xx年閱卷規則的原則執行的。不好的情況得分要高很多分。

　　

【正文】 自裝修，該行為性質及對合同的影響如何？ 5．裝修費應當如何承擔？ [參考答案 ] 1．多出的 1 萬元租金由乙享有。轉租期限最多為四年。依據合同法 225 條，租金應歸乙所有。轉租延長租期應得到出租人的特別 同意，否則以原租期為限。 2．該房屋的所有權應由應由丁取得。承租人的優先購買權不能對抗近親屬和取得人，該房屋已由丁取得，故該房屋所有權為丁所有。 3．設乙不能取得該房屋所有權，乙可向甲主張侵權責任。依照《房屋租賃合同解釋》21 條規定，出租人私自出賣租賃房屋，承租人主張合同無效的，人民法院不予支持。承租人主張侵害其優先購買權的，人民法院應予支持。此時，出租人仍為房屋所有權人，出賣房17 屋不構成違約，故不存在違約責任。 4．在租賃期間，乙私自裝修構成侵權；甲通知乙在合理期限內恢復原狀遭到拒絕 后，才可行使合同解除權；甲可要求乙承擔違約責任。私自裝修，改變主體結構的行為為侵權行為。依照《房屋租賃合同解釋》 7 條規定，出租人應通知對方在合理期限內恢復原狀，未恢復原狀的，出租人有權解除合同，并要求賠償損失。 5．裝修費應當由承租人乙承擔。依據《房屋租賃合同解釋》 13 條規定，未經出租人同意裝修房屋的，裝修費用由承租人承擔，出租人要求賠償損失的，予以支持。 （七） 案情： 甲為一家三級建筑企業，因不具備資質，通過行賄方式，與乙電腦公司簽訂了工程承包合同，承建乙電腦公司的電腦大樓，工程竣工后，經驗收合格 。由于乙電腦公司資金鏈斷裂，無力支付工程款 1000 萬元而引起糾紛。 經查：乙電腦公司在 A 公司擁有 100 萬的股權， B 公司應向以電腦公司交付 200 萬元的電腦機箱， C 公司欠乙電腦公司 200 萬元的到期金錢債務， D 公司欠 C 公司 200 萬元的到期金錢債務。再查：甲企業簽訂工程承包合同后，將部分地基工程分包給了丙企業，因乙電腦公司無力支付款項，甲企業欠丙企業分包工程款 200 萬元。該在建大樓被乙電腦公司抵押給了丁銀行，但未辦理登記。 問題： 1．甲企業與乙電腦公司的工程承包合同效力如何？乙電腦公司是否 應向甲企業支付 工 程款？ 2．假設甲與乙的工程承包合同有效，就甲企業與丙企業的工程分包合同法律上有什么要求嗎？ 3．若乙電腦公司無力支付 1000 萬元的工程款，甲企業和丙企業是否享有優先受償權？ 4．銀行的抵押權與工程承包人的優先受償權的關系如何？ 5．若甲企業欲行使代位權，可對誰行使代位權？ 6．若甲企業對乙電腦公司提起債權訴訟后，又對 C 公司提起代位權訴訟，本案該如何處理？ [參考答案 ] 1．該工程承包合同無效，乙電腦公司應向甲企業支付工程款。依照《建 設工程合同解釋》第 1 條的規定，不具備資質、超越資質、借用資質所簽工程合同無效。依照該解釋，工程經驗收合格，應支付工程款。 2．就甲企業與丙企業的工程分包合同，該分包合同應取得乙電腦公司的同意，丙企業應具有相應的資質，分包工程質量存在問題的，由甲丙對乙電腦公司承擔連帶責任。依據合同法 272 條的規定，分包應當取得發包方的同意，且分包人應具有相應資質。分包工程質量存在問題，由發包人和分包人承擔連帶責任。 3．甲企業享有優先受償權，丙企業不享有優先受償權。優先受償權不是以工程合同有效為前提的，而是以 工程款未得到清償為前提的。在工程合同中，只有承包人享有優先受償權，分包人不享有優先受償權。 4．丁銀行對該在建工程不享有抵押權，因為未辦理登記。丙企業不享有優先受償權。甲企業享有優先受償權。 5．若甲企業欲行使代位權，可對 C 公司行使代位權。債權人代位權以次債務人的到期金錢債務為限， D 公司不是次債務人，而是次次債務人。 AB 兩公司不是金錢債務。 6．對甲企業提起的代位權訴訟，人民法院應予受理， C 公司可以行使乙電腦公司對甲企業的抗辯權。依照《合同法解釋（一）》第 15 條規定，債權人提起債權訴 訟后，義向次債務人提起代位權訴訟的，人民法院應予受理。在代位權訴訟中，次債務人不享有先訴抗辮權，18 但可以行使債務人對債權人的抗辯權。 (八 ) 案情： 甲開發商予 8月 1 日與三校名師的工作人員乙簽訂商品房預售合同，辦理了預告登記。在 10 日取得預售許可證。 11 日甲又將該房出售給指南針的另一個工作人員丙，丙取 得了全部手續辦理了產權登記，取得產權證。后甲通知乙入住，已經裝修完畢。丙持產權證 要求乙遷出房屋。三方發生糾紛。 問題：如何解決三方的糾紛？ [參考答案 ] 1．房屋歸屬于甲所有。《 物權法》第 20 條規定：“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議，為保障將來實現物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經預告登記的權利人同意，處分該不動產的，不發生物權效力。”雖然丙取得了產權證書，但因為乙已經辦理了預告登記，丙的產權登記行為不發生物權效力。乙的買賣行為雖然辦理了預告登記，但根據通說預告登記的效力是阻斷物權登記的公信力，沒有物權變動的效力，故而房屋歸甲所有。 。甲與乙之間的房屋買賣合同有效，甲應當履行交付房屋的義務，否則乙有權起訴 請求公力救濟。 3．甲與丙之間的房屋買賣合同有效。丙可以請求甲承擔違約責任。丙可以依《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第 9 條的規定，要求增加不超過已付房款一倍的賠償，甲應當承擔欺詐的違約責任。 （九） 案情： 某市退休職工郭某某欲辦一個食品廠，但缺乏資金。經別人介紹，與蔣某相識。20xx 年 10 月 20 日雙方達成借款協議，協議規定借款金額 8 萬元人民幣，期限 6 個月，利息 2 分。蔣某擔心將來郭某某所辦的食品廠經營不好，出現虧損無法還債，就要求將郭某某所有的正在運營的“夏利” 汽車一輛以及郭某某家中攝像機和冰箱作為抵押物進行抵押。這部分關于抵押的內容也寫入合同中，雙方在合同上簽字，蔣某于合同簽訂當天去銀行取出 8萬元交于郭某某。但事后雙方未能去有關部門辦理抵押物登記手續。蔣某的家人認為郭某某抵押的汽車、攝像機、冰箱均使用過，實際價值遠不值 8 萬元，此借款風險太大，蔣某遂于同年 11 月 25 日要求郭某某補充抵押。郭某某求助于其同學王某，請求王某給想辦法，王某同意以其所有的正在營運的“尼桑”小轎車為抵押物抵押給蔣某。王某與蔣某訂立了抵押合同，雙方約定如果郭某某到期不能歸還向蔣某借的 8 萬元及利 息，可將王某所有的“尼桑”小轎車變賣，所得款項償還蔣某。此抵押合同為原合同的補充內容。第二天，王某和蔣某帶著協議及有關王某的汽車證明去當地車輛管理所辦理了抵押物登記。 后來，郭某某的食品廠由于所生產的食品出現嚴重的質量問題，被當地質量監督部門、工商部門的聯合執法檢查組勒令停止生產，并隨即被吊銷營業執照。這期間，郭某某已欠下近十萬元的債務。為償付外債，郭某某將自己的“夏利”小汽車以 3 萬元的價格出賣給張某，雙方依法簽訂了轉讓協議，張某已付車款給郭某某，雙方到當地車輛主管部門、工商部門、公路管理部門辦理完 一切汽車過戶手續。郭某某也將家中值錢電器賣掉以償外債，其中攝像機、冰箱以 萬元的價格賣給鄰居李某，款項已付，電器也已交付。在此期間，王某的“尼桑”小轎車一日因雪天路滑，被別的汽車撞毀，車輛報廢。保險公司調查取證確認為保險責任，賠償給王某保險金 5 萬元。 20xx 年 4月 20 日，借款協議到期，蔣某要求郭某某償還借款及利息，未果。以后多次索債，也未得到償還。當得知郭某某已將抵押物轉讓，王某汽車撞毀，蔣某訴至法院。 問題： 1．對郭某某所有的“夏利”汽車設定的抵押是否有效成立？ 19 2．對 郭某某所有的攝像機、冰箱設定的抵押是否有效成立？ 3．郭某某將“夏利”汽車、攝像機、冰箱分別出賣給他人后，蔣某能否對這些財產進行變賣、優先受償從而實現抵押權？ 4．對王某所有的“尼桑”小轎車設定的抵押是否有效成立？ 5．王某的“尼桑”小轎車被撞毀并取得保險金賠償后，蔣某可主張什么權利？ [參考答案 ] 1．對郭某某所有的“夏利”汽車設定的抵押權成立。 根據《物權法》第 188 條規定可知，以本法第 180 條第 1 款第（四）、（六）項規定的財產抵押，抵押權自抵押合同生效時 設立；未經登記，不得對抗善意第三人。 2．對郭某某所有的攝像機、冰箱設定的抵押有效成立。法條依據為《物權法》第 188條規定。 3．郭某某將汽車、攝像機、冰箱分別賣與他人后，蔣某不能對這些財產進行變賣，實現抵押權。抵押沒有辦理登記，抵押權不能對抗善意第三人。 4．對王某所有的“尼桑”小轎車設定的抵押權有效成立。法條依據為《物權法》第 188條規定。 5．蔣某可以對王某獲得的 5 萬元保險金主張優先受償的權利。《擔保法》第 58 條規定，抵押權因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作 為抵押財產。 擔保法解釋》第80 條第 1 款規定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優先受償。這就意味著，抵押權人對原抵押物的抵押權，在原抵押物滅失后，轉變為對抵押物滅失而獲得的賠償金的抵押權。本案中，原抵押物“尼桑”小轎車因被撞毀而滅失，但保險公司已償付 5 萬元的保險金，蔣某對這 5 萬元保險金有抵押權，故可對此 5 萬元保險金主張優先受償，即優先償還郭某某欠蔣某的債務。 (十 ) 案情： 甲有一房產價值 120 萬元， 20xx 年 3 月 6 日，甲與乙簽訂了購房合同，雙方約定 3 月 10 日辦理過戶手續。 3 月 8 日，甲又與不知情的丙以 150 萬元的價格簽訂了購房合同，當日雙方便辦理了房產過戶手續，并約定由丙先支付 80 萬元的首付款，其余款項在 9月 1 日之前付清。由于資金緊張，丙便從其朋友張某處借了 30 萬元墊付了首期付款。 4 月 1 日，丙委托丁公司向兄弟公司購買一批建材，丁公司遂以自己的名義向兄弟公司訂購了價值 100 萬元的 20 噸建材。雙方約定先交付定金 30 萬元，由兄弟公司送貨上門。后由于兄弟公司人員的疏忽，多發了 5 噸建材。在運輸途中，由于遇到暴雨天氣，導致了部分建材被污染。 8 月 16 日，丙放棄了其對王某印將到期的 20 萬元債權。 9月 1 日，丙未能付清全部房款，甲向法院主張撤銷丙的放棄債權的行為。 問題： 1．甲和乙、丙簽訂的合同的效力如何？ 2．乙向甲主張交付房屋的請求，法院是否應予支持？為什么？ 3．甲是否有權主張撤銷丙對王某債權的放棄行為？為什么？ 4．若丁公司因丙的原因不能及時向兄弟公司付款，而向兄弟公司披露丙時，兄弟公司 可否向丙主張貨款？為什么？ 5．丁公司與兄弟公司約定的定金效力如何？為什么？ 6．對于因暴雨天氣引 發的建材污染，由誰承擔損失？為什么？ 7．對于多收的 5 噸建材應當如何處理？為什么？ 8．在兄弟公司要求支付貨款的過程中，其可以以誰為被告？為什么？ [參考答案 ] 20 1．甲和乙、丙簽訂的合同都是有效的。甲和乙、丙簽訂合同時，均擁有對房屋的所有權，其簽訂的房屋買賣合同為有權處分，且為雙方當事人的真實意思表示，并未違反法律、 行政法規的強行性規范。 2．不予支持。因為房屋已經辦理了過戶登記，丙取得了房屋的所有權。該合同已經為事實上的履行不能，乙可以向甲主張其他違約責任。 《合同法》第 1 10 條規定：“當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實上不能履行； （二）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；（三）債權人在合理期限內未要求履行。’’ 3．有權。我國合同法規定，當債務人放棄其到期債權對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人放棄債權的行為。 《合同法》第 74 條規定：“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成 損害的，債權人可以請求人民法院撤銷 債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財 產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人 的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人 負擔。” 本案中，丙放棄對王某債權的行為，損害了作為債權人的甲的權利，所以甲有權請求人 民法院撤銷丙的放棄行為。 4．可以。在委托合同中，受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，受托人因委托人的原因對第三人不履行義務，受托人應當向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人 或者 委托人作為相對人主張其權利，但第三人不得變更選定的第三人。 《合同法》第 403 條規定：“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關系的，受托人因第三人的原因對委托人不履行義務，受托人應當向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂