煙草專賣許可證管理辦法釋義-資料下載頁

【導讀】完善的法律文書等方面有很多不同。了解這些不同之處，對。主要是行政許可法和立法法。行政許可法，是一部規范政府共同行政行為的法律。最大努力，吸收和體現了行政許可法的基本精神。決不能超越上位法。如提高罰款額度的要求、把取消經營資格并入。吊銷許可證行政處罰等等。督，違法要追究，侵權要賠償”。原辦法的三條監督規定已經不能。許可的要求，分別對同級監督和層級監督作出了規定。行業許可管理工作的應當履行的義務。改委的名義對外發布，但國家局取得了解釋權。知制度，在發放環節，增加了送達措施。行政許可法和全面推進依法行政實。一是在不予受理和不予許可、依法。利并增加了審查時限。權、申辯權、申請行政復議權和提起行政訴訟權。務；行政主管部門及其工作人員應當承擔的法律責任。材料之日起即為受理。及公告3個月后。

　　

【正文】 究刑事責任，無論是被判管制、拘役、有期徒刑等主刑，還是被判罰金、沒收財產等附加刑，都屬于這種情形。 （ 6）不執行煙草局的處罰決定。因違法被煙草局處以行政處罰后，持證人拒不執行煙 草局的行政處罰決定。 （ 7）工商營業執照被吊銷。工商營業執照是工商部門根據公民、法人或者其他組織的申請，經審查合格而頒發的使之能夠合法地進行生產經營活動的一種資格證書。雖然沒有煙草專賣許可證，任何人都不得從事煙草專賣業務。但是，取得煙草專賣許可證后，還必須領取工商營業執照，才能合法地進行生產經營活動。所以，一旦持證人的工商營業執照被吊銷，無法展開生產經營，其煙草專賣許可證就處于空閑狀態。從行政許可分配社會資源的角度，空閑的煙草專賣許可證實際上是對有限的煙草從業資源的浪費，對其他因為數量有限而無法獲得許可的 申請人也不公平，所以必須進行相應的處理。 就工商營業執照和煙草專賣許可證的關系問題，需要補充幾點說明： 一是，工商營業執照和煙草專賣許可證的先后順序。從有關法規和規范性文件中，應該是煙草專賣許可證在先，工商營業執照在后。比如《城鄉個體工商戶管理暫行條例》（屬于行政法規）第七條規定，國家規定經營者需要具備特定條件或者需經行業主管部門批準的，應當在申請登記時提交有關批準文件。國家工商行政管理總局在 2021 年頒發第 12 號令《企業經營范圍登記管理規定》第四條規定，企業的經營范圍分為許可經營項目和一般經營項目。許 可經營項目是指企業在申請登記前依據法律、行政法規、國務院決定應當報經有關部門批準的項目。第五條規定，申請許可經營項目，申請人應當依照法律、行政法規、國務院決定向審批機關提出申請，經批準后，憑批準文件、證件向企業登記機關申請登記。國家工商總局 2021 年《個體工商戶登記程序規定》第五條規定，申請個體工商戶設立登記，從事法律、行政法規規定須報經有關部門審批的業務的，應當提交有關部門的批準文件。從這些規定中，可以看出，應當是取得煙草專賣許可證在前，領取工商營業執照在后。 二是，申請許可證是否要求申請人提供營業執照 ？如果是專門生產經營煙草專賣品的，在獲得煙草專賣許可證前，是不可能獲得營業執照的。如果除了生產經營煙草專賣品外，還有其他商品的生產經營，則可以先辦營業執照，然后辦理煙草專賣許可證。待取得許可證后，再到工商部門在經營范圍中增加煙草業務。或者煙草與工商兩部門經事先溝通，煙草部門同意工商部門在辦理營業執照時就把煙草業務寫入經營范圍中，然后辦許可證。辦下來許可證后也就不用再去工商增加經營范圍了。至于申請時是否要提供營業執照，這個由各地執法部門實際掌握。工商營業執照并不是申請許可證的法定要件，但是，從防止取得許可證后 辦不下來營業執照、許可證資源浪費的情況看，也可以讓申請人提供營業執照。 三是，有證無照或者有照無證該如何處理？從現實管理看，導致有證無照的原因可能有兩種：一種是取得許可證后，到工商部門沒有辦下來營業執照；另一種是許可證和營業執照都取得了，但是后來被工商部門吊銷了營業執照。無論哪種情況，都可以按照新辦法第 45 條進行處理。由于認定煙草專賣業務資格是煙草專賣局的職權，工商部門無權認定，所以，有照無證時，即使營業執照上經營范圍里有煙草經營業務，也應當按照無證生產經營進行處理。 （ 8）向無證企業擅自出售五種煙草專 賣品。這條規定是直接從原辦法的第 36 條轉化來的。持證企業不得將煙草專賣品賣給無證企業，在煙草專賣法實施條例中就有規定。實施條例第 28 條規定，煙草生產和批發企業不得向無零售證的單位或者個人提供煙草制品。第 38 條規定，卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械的生產企業不得將產品賣給無生產企業許可證的單位或者個人。這兩條規定，其實都沒有禁止持證的煙草批發企業向無證企業出售煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械。因此，原辦法的第36 條規定包括處罰標準，已經超出了上位法。但是，在實際管理中，這種批發企業向無證企業 擅自出售五種煙草專賣品的行為迫切需要監管。為了做到既不違反上位法，又能解決實際問題，新辦法把原辦法的第 36 條做了些修改，去掉了具體處罰標準。而且，沒有放在“法律責任”章節中，而是放在“監督管理”這一章。通過責令暫停煙草專賣業務、進行整頓，直至取消生產經營資格等措施，實際解決向無證企業出售五種煙草專賣品的問題。 （ 9）其他情形。這是一條兜底條款。既不用重復法律、法規、規章已經規定的該類情形，也可以涵蓋以后法律、法規、規章制訂、修改時增加的這部分內容。 在實際管理中，責令持證人暫停煙草專賣業務、進行整頓，直 至取消其從事煙草專賣業務的資格，應該如何運用？煙草機關是在責令暫停整頓和取消經營資格中任選一種進行處理，還是必須先經過責令暫停整頓才能取消經營資格？一般來說，對具有九種情形的持證人，首先是暫停煙草專賣業務、進行整頓。暫停業務，是為了及時制止違法行為，或者是為了懲戒，也是給持證人留出時間和機會，讓其整頓，盡快取得有關條件和資格，回到合法生產經營的路上。如果整頓后仍達不到要求，則可以取消其從事煙草專賣業務的資格。但是，對有些嚴重違法犯罪行為，比如一次性查獲假煙、走私煙數量很多，一年內因違法生產經營煙草專賣品被處 罰很多次，屢教不改，或者因非法生產經營煙草專賣品已經被判處幾年有期徒刑的，這時候暫停業務、進行整頓就失去意義了。從嚴格管理的角度，就可以直接取消其生產經營資格。取消經營資格后，許可證怎么辦？就執行煙草專賣法實施條例第 16 條，經請示與國務院法制辦，認為取消生產經營資格后應該及時收回許可證。 但是，在實際管理中，會遇到一種情況，就是當事人在暫停業務、進行整頓期間繼續經營煙草專賣業務。這種情況是否可以按照無證經營來定性處理？嚴格來說，不能按照無證經營來定性處理，因為當事人只是停業整頓，其許可證仍然是有效的。但是 ，持證人既然被責令停業整頓，肯定事先有違法行為。那么在停業整頓期間繼續營業，可以算做其違法行為的加重情節。如果拒不改正，性質嚴重的，可以取消其經營資格。另外，專賣部門應和銷售部門加強聯系。對那些停業整頓的持證人，應當停止供貨。沒有貨源，持證人當然就無法繼續營業。如果從其他地方進貨，就可以依據有關法律法規進行處罰。 （二）許可證件管理方面 對無證生產經營煙草專賣品進行處理（第 44條） 煙草專賣法第 32 條－ 34 條，規定了煙草部門可以管理無證生產、無證批發、無特種證經營行為，卻在第 35 條將無證零售的處罰 權交給了工商部門。但是，基層反映，工商有權管但往往不管，我們煙草想管又無權管，造成很大困擾。那么，從實際執法需要的角度看，應該由煙草管理，煙草管理起來會更有效。但是，由于上位法已經作出了明確規定，作為規章的新辦法無權突破上位法，即使突破也是無效的。因此，在新辦法中，作了些文字處理，用“依法查處”這樣的字眼，實際上并沒有改變煙草和工商的管轄權。因此，煙草部門只有配合工商部門，或者取得工商部門的授權或者委托，才可以對無證零售行為作出罰款的行政處罰。 企業法人資格發生變更的，根據需要，收回許可證（第 48 條） 企業法人資格發生變更，是指企業的法人資格發生從無到有，或者從有到無的過程。比如截至 2021 年 3月 27 日，國家局已經批復取消了 1574 家縣公司的法人資格，另外，煙草行業這些年聯合重組的步伐一直很快，許多卷煙廠從獨立企業變成了生產點。截至到 2021 年底，行業共有 99 個卷煙生產單位，但具有法人資格的企業只有 31 個，其余都是生產點。這些縣公司和生產點， 都是法人資格從有到無的變化。打葉復烤車間經引資改制，變成打葉復烤企業，就是法人資格從無到有的變化。企業法人資格發生變更，為什么需要收回許可證呢？有兩種情況。一 種情況是，法人資格發生變化后，有的許可證登記事項相應也會發生變化，根據新辦法第 43 條規定，就應該進行變更，但是，企業經責令后，仍然拒絕變更的，應當取消其經營資格，收回許可證。另一種情況是，企業法人資格變更后，重新申領了新的許可證，則原來的許可證應當收回。 在六種情形下，可以（應當）撤銷并收回煙草專賣許可證（第 46 條、第 47 條） 關于撤銷許可證的規定，原辦法中是沒有的，是從行政許可法第 69 條引來的，并增加了“收回煙草專賣許可證”的規定，以增強可操作性。 按照依法行政、有錯必糾的原則，各級煙草專賣局違 法發放的煙草專賣許可證，應當予以撤銷。撤銷的主體可以是發證機關本身，也可以是發現問題，及時展開層級監督的上級煙草專賣局。 （ 1）可以撤銷許可證的五種情形（發證機關的過錯） 新辦法第 46 條規定了可以撤銷許可證的五種情形。這五種情形都是因為發證機關的過錯，導致違法審批發放許可證的情形。顧名思義，可以撤銷，也就可以不撤銷。法律賦予行政機關自由裁量權，需要行政機關根據具體情況，考慮相關因素后決定是否撤銷。 第一，濫用職權、玩忽職守審批發放許可證。煙草專賣人員濫用職權、玩忽職守審批發放煙草專賣許可證，主要表現在 沒有按照法定程序，根據法定條件對申請人的申請材料和有關情況進行審查，就同意為其發放許可證。濫用職權和玩忽職守二者是有區別的。濫用職權主要表現為超越職權，違法決定、處理其無權決定、處理的事項，或者違反法定程序處理公務，審批發放煙草許可證。玩忽職守主要表現為對工作不負責任 ,對自己應當履行的職責義務沒有履行或不正當履行，就審批發放了煙草專賣許可證。濫用職權更多地表現為亂作為，而玩忽職守更多地表現為消極不作為。由于煙草專賣人員濫用職權、玩忽職守審批發放的煙草專賣許可證，就很難保障其正確性和合理性。因此，可以視情況予 以撤銷。 第二，超越職權審批發放許可證。判斷煙草專賣局的行政許可行為是否超越職權，只能依照法律法規以及符合法律法規的規章規定的標準。一般來說，超越法定職權主要體現在三方面：一是超越法定的事項管理權。如煙草專賣局審批發放糧食經營許可證；安全監督管理部門審批發放煙草專賣許可證。二是超越法定的地域管理權。如山東的煙草局為在河北生產經營煙草專賣品的企業發放許可證，北京朝陽區的煙草局為豐臺區的零售戶發放許可證。三是超越法定的級別管轄權。煙草專賣法及實施條例規定，煙草生產企業許可證必須報經國家局審批發證，煙草批發企 業許可證必須由國家局或者省級局審批發證，零售許可證必須由地市局或者縣級局審批發證。如果省級局審批發放生產許可證，地市局審批發放批發證，都是超越級別管轄權了。 第三，違反法定程序審批發放許可證。法律、法規和規章規定了辦理煙草專賣許可證必須遵循的步驟、方式和方法等，煙草專賣局就應當按照這些規定作出行政許可，不允許違反法定的形式、省略或者顛倒規定的步驟。比如，申請人以口頭方式提出許可申請，煙草專賣局沒有公示依法應當公示的有關行政許可的內容，煙草專賣局沒有對申請人提交的申請材料進行審查就直接發給許可證。 第四， 對不具備申請資格或者不符合申領條件的人審批發證。不具備申請資格的情形包括申請人沒有完全的民事行為能力，申請人因為違法依法被剝奪一段時間的申請資格，如新辦法的第 55 條、 56 條，外商投資商業企業要申請煙草專賣批發許可證和零售許可證，等等。不符合申領條件主要是指不符合申請許可證的相應條件，或者申請條件符合，但是不符合領證的條件，例如具有新辦法第 26 條規定的某種情形。需要注意的是，申請人是否符合法定條件，應當依據法律、法規和規章，而不是煙草專賣局自己說了算。 第五，依法可以撤銷的其他情形。這又是一條兜底條款。這一 條款的內容，只能由法律、法規和規章來規定。行政許可機關是無權擅自擴充。 （ 2）應當撤銷許可證的一種情形（持證人的過錯，也有發證機關的過錯） 從法律界定上，應當撤銷是比較剛性的，既是撤消機關的權力，也是它的責任。如果沒有法定的可以不撤銷的情形出現，就必須撤銷，比“可以撤銷”在實際執行中要嚴格得多。 通過欺騙、賄賂等不正當手段取得許可證。 公民、法人或者其他組織在申領許可證過程中，故意隱瞞真實情況或者提供虛假情況，是欺騙；向辦證人員送財送物，或者免除他們的債務等，是賄賂。通過欺騙或者賄賂等不正當手段取 得煙草專賣許可證，違背了實施煙草專賣許可公開、公平、公正的原則，而且，破壞了社會誠信體系建設，腐蝕了煙草專賣隊伍，危害是多方面的，依法應當予以撤銷，并且收回許可證。但是，在執行中有時可能會遇到許可證收不回來的情況。如果許可證的確收不回來，可以用公告失效的方式來代替。可以在發證機關對外公示有關材料的網站上，在辦公場所的公示欄里，以及在當地影響面較大的報紙上，公告收不回來的許可證無效。 執行第 46 條、 47條注意把握的幾個方面： 第一，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。行政許可法第 69 條第 3 款規定，撤銷 行政許可可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。也就是說，發證機關或者上級煙草專賣局，在考慮“可以撤銷”或者“應當予以撤銷”違法審批發放的煙草專賣許可證時，必須要認識到撤銷可能給社會帶來的不良后果。如果撤銷許可證可能會造成公共利益的重大損害，那就不能撤銷。道理就是，雖然違法發放煙草專賣許可證給社會帶來一定的損害，但是，撤銷違法發放