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【正文】 一級建造師講稿 劉丹第一部分 1Z301000 建設工程基本法律知識●1Z301010 建設工程法律體系▲1Z301011 法律體系的基本框架憲法——民商法————經濟法———刑法——行政法——————社會法——訴訟法招投標法 土地管理法 房地產管理法 勞動法 反壟斷法 建筑法▲1Z301012 法的形式和效力層次 形式：法律——全國人大及常委——————————《法》 行政法規——國務院————————————《條例》 地方法規——省級、較大市——人大及常委——《地方——條例》 部門規章——國務院各部、委————————《規定、辦法、實施細則》 地方規章——省級、較大市——政府—————《地方——規定、辦法、實施細則》效力：憲法——法律——行政法規——部門規章——地方規章 地方法規 效力原則： 憲法至上 上位法優于下位法 特別法優于普通法 新法優于舊法 ●1Z301020 建設工程法人制度▲1Z301021 法人應具備的條件條件： 依法成立 有財產 有名稱、組織機構、場所 能獨立承擔民事責任分類： 企業法人———公司 非企業法人——國家行政機關、事業單位、社團▲1Z301023 企業法人和項目經理部的法律關系項目經理部——不是法人——法律后果∈企業法人（違約責任、被告）項目經理——是法人授權的項目管理者——是崗位職務●1Z301030 建設工程代理制度 ▲1Z301031 代理的法律特征和主要種類代理特征：被代理人A 代理人B 第三人 C 在代理權限范圍內——以A名義——法律后果歸A——合同當事人是AC——代理行為具有法律意義代理分類： 委托代理： 法定代理：監護人 指定代理：法院或有關機關指定▲1Z301032 建設工程代理行為的設立和終止不得委托代理的情形—— 禁止——全部轉包 禁止——肢解后以分包的名義轉包 主體結構——總承包人完成▲1Z301033 代理和被代理人的權利、義務、法律責任責任承擔： 一般代理—————A承擔轉托他人復代理——事先同意或事后及時告訴===有權代理但緊急情況例外（為保護A利益而轉代理） 無權代理—————沒有代理權、超越代理權、代理權終止后的行為====A追認有效，不追認無效 表見代理—————∈無權代理，但有效——C有理由相信B有權代理（蓋章的空白合同書） 默示代理—————∈有權代理——A知道B無權代理，但不否認===同意===A承擔后果連帶責任： 授權不明——AC連帶責任 BC串謀———連帶責任 C故意————C知道B無權代理，但仍與B實施民事活動，給他人造成損失的——BC連帶責任 違法代理———B知道代理事項違法但仍代理，或A知道B行為違法不反對的——AB連帶責任連帶含義：找誰都行●1Z301040 建設工程物權制度 物權分類—— 所有權用益物權——土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權、地役權擔保物權——抵押權、質權、留置權所有權的權能——占有、使用、收益、處分（核心）建設用地使用權——出讓、劃撥物權變動： （1）不動產物權變動——登記——記載于不動產登記簿時發生效力 債權與物權區分原則——合同生效的，未辦理物權登記的，不影響合同效力 （2）動產物權變動：一般物——占有和交付 船舶、航空器、機動車——交付——但未經登記，不得對抗善意第三人 （3）繼承——繼承開始，取得遺產所有權 ●1Z301050 建設工程債權制度債發生的依據————合同、侵權行為、不當得利、無因管理 建設工程債的種類——施工合同之債、買賣合同之債、侵權之債●1Z301060 建設工程知識產權制度▲1Z301061 知識產權法律特征知識產權特征—— 財產人身雙重性、專有性、地域性、期限性▲1Z301062 建設工程知識產權常見種類專利權—— 種類——發明（20年）、實用新型（10年）、外觀設計（10年）——申請日計算授予條件——新穎性、創造性、實用性——≠現有技術 申請日前新穎性、創造性、實用性沒人申請并記載在公布的文件中 突出的實質性特點和顯著的進步文件——請求書、說明書及摘要、權利要求書申請日——收到申請文件日——寄出的郵戳日商標權—— 具有顯著性——標識義務10年——核準注冊日計算侵犯商標權的行為——使用——銷售——偽造、擅自制造——更換 著作權—— 單位作品——著作權∈單位——單位主持——代表單位意志——單位承擔責任（招投標文件）職務作品——著作權∈作者——完成單位工作任務+未主要利用單位物資 單位優先使用——未經單位同意，2年內不得許可第三人使用 著作權∈單位——主要利用單位物質 + 由單位承擔責任——作者只有署名權 委托作品——有約定從約定——無約定的，著作權∈受托人 期限——終生及死后50年計算機軟件著作權——∈軟件開發者——終生及死后50年（第50年12月31日） ▲1Z301064 建設工程知識產權侵權的法律責任民事責任、行政責任、刑事責任賠償損失計算——實際損失—→侵權人獲得的利益—→許可使用費的倍數合理確定—→綜合考量●1Z301070 建設工程擔保制度擔保方式——保證、抵押、質押、留置、定金保證：（1）書面保證合同（2）保證方式—— 一般保證——先找債務人，再找保證人——有順序 連帶保證——可找債務人或保證人償還——沒有順序 約定不明——連帶保證（3）保證人—— 國家機關 以公益為目的的事業單位、社團 分支機構、職能部門 （分支機構有法人授權的可以在授權范圍內作保） （4）擔保范圍——主債權及利息、違約金、損害賠償金、實現債權的費用 約定不明——全部范圍擔保 （5）保證期間——履行期屆滿之日起6個月內 抵押：（1）概念——債務人或第三人——不轉移占有——折價、拍賣、變賣——優先受償 （2）抵押物———— 土地所有權 耕地、宅基地、自留地、自留山 學校、幼兒園等事業單位、社團的教育設施、醫療衛生設施、其他公益設施 所有權、使用權不明或有爭議的財產 被查封、扣押、監管的財產 （3）抵押權的生效—— 強制登記——不動產、車輛等抵押權==登記時生效 自愿登記——其他抵押權===========簽訂時設定 （4）清償順序—— 登記優先、時間優先質權：（區別） （1）轉移占有——質押權自交付質物時生效 （2）質物——動產、權利（票據、股票、知識產權）留置權：（1）動產——折價、拍賣、變賣——優先受償 （2）留置權的適用范圍——保管合同、運輸合同、加工承攬合同定金：（1）定金————守約——定金抵做價款或收回 違約——給付方違約，無權要求返還；接收方違約，雙倍返還 （2）定金合同==定金交付之日起生效 （3）定金≤總標的的20%●1Z301080 建設工程保險制度當事人——保險與、投保人 關系人——被保險人、受益人 建筑工程一切險（及第三者責任險）（1）被保險人寬—— 業主或工程所有人 承包人、分包人 技術顧問 （2）保險責任范圍——自然事件 意外事件 （3）除外責任—— 設計錯誤、自然磨損、原材料或工藝缺陷、非外力、維修費、文件等損失、盤點短缺、領有公共運輸行使執照或已保險的機動車、工程開始前形成的損失、保險期終止前已驗收合格的 P41 （4）第三者責任險——第三者人身、財產損失 + 訴訟費、經保險人同意的其他費用 （5）賠償金額≤保單明細表中累計賠償限額 （6）保險期限——從工程動工或材料設備抵達工地——至驗收合格或所有人占有、接受工程安裝工程一切險（及第三者責任險）—— ≤3個月 ——考核期 建筑職工意外傷害險保險代理人與經紀人的區別——代理人——接受保險公司委托——推銷保險 經紀人——接受客戶委托——選擇保險公司●1Z301090 建設工程法律責任制度▲1Z304093 建設工程民事責任的種類及承擔方式違約責任、侵權責任：▲1Z304093 建設工程行政責任的種類及承擔方式行政處罰——外部行政行為——警告、罰款、拘留等 　行政處分——內部行政行為——警告、記過等▲1Z304093 建設工程刑事責任的種類及承擔方式刑罰種類—— 主刑———管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑附加刑——罰金、剝奪政治權利、沒收財產、驅逐出境 注意：刑罰————拘役、罰金 行政處罰——拘留、罰款工程重大安全事故罪——違反國家規定，降低工程質量標準，造成重大安全事故重大責任事故罪————違反安全規定、或強令他人違章作業，造成重大傷亡或嚴重后果串通投標罪第二部分 1Z302000 施工許可法律制度●1Z302010 建設工程施工許可制度▲1Z302011 施工許可證和開工報告的適用范圍施工許可證—— 要辦理———建設單位——開工前——工程所在地的縣以上建設部門——施工許可證 不辦理——— 限額以下的小型工程——投資額30萬以下 或 建筑面積300㎡以下 搶險救災工程 有批準的開工報告的 軍用 不重復辦理——施工許可證和開工報告二選一 另行規定———軍用批準開工報告—— ≠監理中的開工報告工作▲1Z302012 申請主體和法定批準條件申請主體——建設單位批準條件——人——地——錢——證——圖紙——質量安全措施——拆遷進度已經確定建筑施工企業；（通過招標或合法發包）已經辦理該建筑工程用地批準手續；建設資金已經落實；（工期不足1年，到位資金不少于工程合同價的50％；超過1年，不少于30％）在城市規劃區的建筑工程，已經取得規劃許可證；有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料，施工圖設計文件已審查；有保證工程質量和安全的具體措施；（辦理工程質量監督手續、建設部門對安全措施審查）施工場地已經基本具備施工條件，需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求；法律、法規規定的其他條件—— 該委托監理的工程已經委托監理 該經公安消防機構審核的消防設計已審核 全國人大及常委、國務院規定√ 其他▲1Z302013 延期開工、核驗和重新辦理批準的規定許可證————建設單位——3個月內開工——延期以2次為限，每次不超過3個月——不延期又不開工，廢止 中止施工的——建設單位————1個月內——向發證機關報告 恢復施工的————————————————向發證機關報告 + 核驗施工許可證（中止1年的） 開工報告—— 中止、延期——向批準機關報告不按