公司法11-12學年第一學期-文庫吧

【正文】 管機關不同 條件和程序不同 第二節 公司的設立登記 公司設立登記的程序 ? 提出申請 ? 審查核準 ? 公告 ? 登記的更正和撤銷 第二節 公司的設立登記 公司設立登記的法律效力 ? 公司取得從事經營活動的合法憑證 ? 公司取得法人資格 ? 公司取得名稱專用權 教學案例 ? 張某與其他 3人到工商局成立了天星醫藥服務有限公司，該公司成立之后，張某等人即開展行醫活動。 3個月后，天星醫藥受到了工商局的查處，理由是公司非法營業。張某很納悶，明明公司是在工商局注冊成立的，而且自己這些人也有行醫資格，為什么要給其處罰？ 第三節 公司設立的效力 公司設立完成的效力 ? 一般效力：意味著公司自此取得法律人格，可依注冊登記的經營范圍和經營方式開展生產經營活動。（仍需考慮資質） ? 設立中公司的法律地位：類似于合伙的團體 ? 發起人的責任： 資本充實責任 損害賠償責任 第三節 公司設立的效力 公司設立失敗的效力 ? 公司設立失敗：是指公司設立在條件上不符合法律規定或在程序上有瑕疵，公司登記機關以合法理由拒絕予以登記，拒絕合法營業執照，因而使得公司設立行為未能全部完成。 ? 發起人的責任： 連帶賠償責任 對已收股款的返還責任 教學案例 ? 天門高科、荊門石化與其他五家公司與 2021年 3月共同簽訂了發起人協議，協議當中各發起人約定成立天海工程科技股份有限公司，該公司注冊資本 1億元，其中荊門石化與天門高科各出資2500萬元，其他五家公司出資 1000萬元。 2021年 5月，公司成立。 2021年 8月，荊門石化訴天門高科出資不實，實際出資僅為 1千萬元，要求撤銷發起人協議，解散公司。 第三節 公司設立的效力 公司設立無效的定義及原因 ? 公司設立無效：是指公司設立雖然在形式上已經完成且公司已經獲得營業執照，但實質上卻存在條件或程序方面的缺陷，或者說設立有瑕疵，故法律上認為該公司應當撤銷，該公司的設立應當被認定為無效。 ? 公司設立無效的原因： 設立主體有瑕疵 設立行為本身有瑕疵 其他原因 教學案例 ? 1995年 3月，海南省證券委員會作出批復，批準同意由北亞集團等 10家公司成立海星股份公司。海星股份總股本 3億元，其中 1億元為定向募集。募股工作自批復之日起六個月內完成。1995年 9月，海南正大會計師事務所出具驗資報告，確定海星公司募股完成，資本充足。經海南省工商行政管理機關批準，海星股份成立。海星股份成立之后，北亞集團將其名下 5000萬元的海星股份股本轉讓給了奧美股份，之后，工商行政管理機關發現海星股份實際募股失敗，會計師事務所出具了虛假會計報告。 第四節 公司設立的條件 有限責任公司設立的條件 ? 《 公司法 》 第 23條 ? 主體條件：股東人數 +股東資格 ? 財產條件：最低注冊資本要求 +資本構成 ? 組織條件 第四節 公司設立的條件 股份有限公司設立的條件 ? 《 公司法 》 第 77條 ? 主體條件：發起人人數 +發起人資格 ? 財產條件：資本最低限額要求 +股本構成要求 ? 組織條件 第五節 公司設立的程序 有限責任公司的設立程序 ? 發起人發起 ? 訂立公司章程 ? 申請名稱預先核準 ? 報經有關部門審批 ? 繳納出資并進行驗資 ? 申請設立登記 ? 登記發照 第五節 公司設立的程序 股份有限公司的設立程序 ? 簽訂發起人協議 ? 報經有關部門批準 ? 制訂公司章程 ? 申請名稱預先核準 ? 認購股份 ? 建立公司組織機構和申請設立登記 教學案例 ? 青花股份有限公司的發起人在招股說明書中承諾自 2021年 3月 1日至 2021年 5月 1日，向社會公開募集資金 5000萬元，召開公司創立大會。之后青花股份如數募集到資金，但卻沒有召開創立大會。2021年 6月 5日，青花股份認股人要求退還其出資，并將此訴至法院，獲法院支持。 ? 《 公司法 》 第 90條 第六節 公司的名稱和住所 公司名稱的意義和特征 ? 公司名稱的意義： 公司的名稱是公司成為獨立民事主體的重要標志之一，是法人人格的表現 公司的名稱也是法人人格特定化的標志，使公司可以區別于其他民事主體 公司的名稱也是公司商譽的主要組成部分，是一種無形資產 ? 公司名稱的特征： 公司的名稱具有唯一性 公司的名稱具有排他性 公司的名稱具有可轉讓性 教學案例 ? 2021年初，某市一家有限責任公司開業，公司名稱登記為“某某市大洋時裝有限責任公司”。2021年底，在與該公司住所相距僅有 500米的地方又有另一家公司開業，從事的也是服裝行業，登記的名稱為“某某市大洋服裝商貿有限公司”。兩家公司相距很近，但是因為分別向各自隸屬的工商機關申請登記，都獲得了核準。兩公司曾經為此打過官司，但法院認為兩家公司一家屬于時裝加工生產，一家屬于商品零售，因而不存在侵權問題。 第六節 公司的名稱和住所 公司名稱的構成 ? 公司所屬的行政區劃名稱 ? 字號 ? 公司的行業或者營業部類 ? 公司的形式 第六節 公司的名稱和住所 關于公司名稱權 ? 公司名稱權的原則 —— 申請在先與登記在先 ? 公司名稱權的性質 —— 具有雙重性質 ? 公司名稱權的效力： 排除其他登記、使用同一或相近似名稱的權利 停止其他不正當使用同一名稱的權利 第六節 公司的名稱和住所 關于公司的住所 ? 公司住所的確定：主要辦事機構所在地 ? 公司住所的法律意義： 可以據此確定訴訟管轄地 可以據此確定法律文書或其他函件受送達的地點 可以據此確定登記、稅收等其他管理機關 可以據此確定債務履行地 ? 法律對公司住所的規定 住所是公司章程的必備條款之一 住所是應當進行注冊登記的事項 一個公司只能有一個住所 設立分公司的，分公司也應有營業場所 第四章 公司章程 第一節 公司章程概述 ? 公司章程的概念：公司章程是由設立公司的股東制定并對公司、股東、公司經營管理人員有約束力的調整公司內部組織關系和經營行為的自治規則。 ? 公司章程的特征： 法定性 公開性 自治性 第二節 公司章程的制定和修改 公司章程的制定 ? 制定主體： 普通 —— 發起人與認股股東 國有獨資公司 —— 國有資產監督管理機構或其董事會 ? 公司章程的內容： 《 公司法 》 第 25條第 82條 絕對應記載事項 相對應記載事項 任意記載事項 第二節 公司章程的制定和修改 公司章程的修改 ? 修改權限的歸屬 —— 公司權力機構 ? 修改公司章程須以特別決議為之（出席股東表決權三分之二以上） 第三節 公司章程的效力 公司章程的時間效力 ? 公司章程的生效 ? 公司章程的失效 ? 設立公司過程中的章程約束力及其保障機制 第三節 公司章程的效力 公司章程的對人效力 ? 公司章程對公司的效力 ? 公司章程對股東的效力 ? 公司章程對董事監事高級管理人員的效力 教學案例 ? 張某與某電子公司總經理李某簽訂了一份電子元器件買賣合同，合同當中約定由張某賣給某電子公司電子元器件 3萬套，價值人民幣 500萬元。后張某將貨物發往電子公司，電子公司拒絕收貨付款，并以公司章程約定總經理所簽署價值在 100萬元以上的合同須經董事會討論通過為由，主張該合同無效。 第五章 公司的能力 公司能力的種類 ? 公司的權利能力 ? 公司的行為能力 ? 公司的責任能力 第一節 公司的權利能力 公司權力能力的定義及起始 ? 公司的權利能力：是指公司享有權利和承擔義務的資格。 ? 公司權力能力的起始：始于成立，終于終止 第一節 公司的權利能力 公司權力能力范圍的限制 ? 性質限制 ? 法律限制： 轉投資的限制 擔保的限制 借貸的限制 ? 目的限制 第二節 公司的行為能力 公司行為能力的概念和特點 ? 公司行為能力：是指公司以自己的行為獨立有效的為民事法律行為的資格。 ? 公司行為能力的特點： 公司的行為能力通過其機關實現 公司的行為能力與權利能力同時產生不同時消滅 第二節 公司的行為能力 公司的法定代表人 ? 公司法定代表人的確定： 《 公司法 》 第 13條：依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。 ? 法定代表人的代表行為的一般構成要件： 具有代表人的身份 以法人的名義 在權限范圍內：法律的直接限制、公司章程的限制、股東會董事會決議的限制 教學案例 ? 乾元公司的總經理是李春波，公司營業執照上的登記的法定代表人也是李春波，平時公司的大小事情均由法定代表人李春波決定，并以他個人的簽字為準。 1996年 7月 3日，李春波與北京河源記公司的老總簽訂設備轉讓合同。在正式簽訂合同的時候，李春波以自己的名義與北京河源記中心簽訂財產轉讓協議。雙方約定乾元公司向河源記轉讓機器設備一套，轉讓價 100萬元。后由于河源記經營問題，擴大規模生產已經沒有意義，因此河源記主張合同系李春波個人名義所簽，內容卻將乾元公司財產轉讓，主張合同無效。 第二節 公司的行為能力 代表行為非代表行為的法律后果 ? 代表行為：締約過失責任、合同無效責任、履行合同的責任以及違約責任 ? 非代表行為：侵權責任 第二節 公司的行為能力 公司意思表示的外在推定形式 ? 法定代表人： 董事長簽章 公司印章 ? 代理人： 公司印章 授權委托書（形式可多樣） 第二節 公司的行為能力 法定代表人代表行為的實務探討 ? 實務探討一 法定代表人代表公司從事非法活動時代表行為的效力： 基本前提：行為本身效力無效、可撤銷、效力待定 授權行為合法 —— 公司責任 授權行為違法 —— 法定代表人責任 ? 實務探討二：法定代表人代表公司的贈與行為是否有效 第三節 公司的侵權行為能力 公司侵權行為能力的概念及要件 ? 侵權行為能力：是指公司承擔因侵權行為所致的損害賠償的責任能力 ? 公司侵權行為能力的構成要件： 須公司的工作人員實施的行為 須公司工作人員所實施的行為與公司職務有密切關系 須具備一般侵權行為的要件 教學案例 ? 小張在是甲公司的一名員工，某日下班途中小張開車不小心將小李撞傷，問小李是否可以要求甲公司承擔責任，小李可否要求小張承擔責任？ 第三節 公司的侵權行為能力 公司侵權行為的法律責任 ? 公司的責任 —— 公司承擔因侵權引起的責任 ? 公司工作人員的責任： 行為人對公司的責任 —— 就自己的過錯承擔賠償責任 行為人與公司的連帶責任 —— 理應承擔連帶責任 第六章 公司資本制度 第一節 公司資本概述 ? 公司資本：又稱股本或股份資本，是公司成立時章程規定的，由股東出資構成的財產總額。 ? 資本的特點： 資本是公司自有的獨立財產 資本是一個抽逃的財產金額 資本來源于股東的出資 資本是在公司成立時有章程予以規定的 資本是一個確定不變的財產數額 第一節 公司資本概述 公司資本的不同含義和形式 ? 注冊資本 ? 授權資本 ? 發行資本 ? 實繳資本 ? 待繳資本 ? 保留資本 第一節 公司資本概述 公司資本與相關概念的比較 ? 資本與資產 ? 資本與資金 ? 資本與凈資產 ? 資本與股東權益 ? 資本與投資總額 第一節 公司資本概述 資本的法律意義 ? 資本是公司成立的基本條件 ? 資本是公司進行經營活動的基本物質條件 ? 資本是公司承擔財產責任的基本保障 ? 資本是股東對公司債務承擔責任的界限 第二節 公司資本原則與資本形成制度 公司資本三原則 ? 公司資本三原則： 資本