國際金融法律與實務研究261(已修改)

　

【正文】 國際金融法律與實務研究徐冬根 主編內容簡介 本著作以法律為視角，對國際金融領域中的難點和熱點問題進行了深入細致的研究。 第一章主要研究國際項目融資的法律問題，對特許協議的內容、性質作了理論上的分析，并以我國法律和客觀環境為背景，依次對外匯管制、外匯匯兌和外匯匯率的法律問題作了詳盡地分析，并提出了若干對策和建議。 第二章系對BOT方式及其融資法律問題進行專題研究，其中包括BOT投資方式的基本內涵、特點和法律關系、特許協議的結構和法律特征以及BOT投資方式中的融資問題，對BOT投資方式在中國運用的障礙及解決方案提出了獨特的見解。 第三章主要針對國際融資擔保的法律問題，包括保證法律關系、銀行擔保、抵押擔保、股票質押問題進行了系統的研究，對抵押合同的法律條款進行了剖析，對完善我國的涉外擔保制度提出了建議。第四章為國際投資銀行體系的法律問題，主要探討了投資銀行的定義及其法律制度的產生原因，同時還對商業銀行與投資銀行分合之研究及對構建我國投資銀行體系的啟示進行了比較研究，考察了我國證券經營機構和投資銀行的現狀，對我國的證券經營機構從法律上進行了分析，文章就構建投資銀行體系提出若干應采取的措施。第五章對國際金融期貨市場的法律問題進行了系統的研究，探討了世界金融期貨市場監管的國際化發展及其主要成果與特征予以詳細評介，從法律角度論證了我國建立金融期貨市場的必要性，提出了我國推出和發展金融期貨交易的策略及立法建議，同時還對我國金融期貨市場和監管體制和立法問題提出了富有建設性的看法和建議。 第六章為國際金融衍生工具的法律問題。本章著重對金融衍生工具之法的觀念及其法律特征進行了研究，通過具體案例剖析對金融衍生工具交易的責任承擔判定問題進行分析，并以比較的方式對金融衍生市場的法律監管進行研究，對我國金融衍生工具的立法現狀、發展戰略、市場監管體系、監管措施、交易系統和結算系統的完善，配套法律法規的完善的問題，進行了深入分析，并提出了建設性的意見和建議。第七章主要涉及建立上海國際金融中心的法律問題，對政府主導模式提出質疑，并提出法律主導模式的命題，同時對法律在國際金融中心建立中的地位與作用，法律發揮主導作用的可能性進行了理論上論證和實證分析，對建立上海國際金融中心的立法指導原則、整體規劃、以及現階段建立上海國際金融中心的重點立法領域進行系統深入研究。 目 錄第一章 國際項目融資的法律問題第一節 概述 一、項目融資的產生背景 二、項目融資的定義、要素和特征 三、項目融資的具體形式第二節 與項目融資有關的公司法問題 一、項目公司形態的決定因素 二、法人型公司與中外合資企業 三、非法人型公司與中外合作企業 四、幾個公司法問題第三節 與項目融資有關的合同法問題 一、項目融資中的合同輪廓 二、項目融資的核心特許協議 三、可貸性及信貸協議 四、項目融資的風險及其克服機制第四節 與項目融資有關的金融法問題 一、外匯管制法律問題 二、證券化及其法律問題第五節 與項目融資有關的若干公法問題 一、項目融資中的政府角色二、 政府保證三、社會管理權問題第六節 與項目融資有關的環境法問題 一、環境問題與項目融資的實質性聯系 二、我國項目融資中環境問題的成因 三、環境影響評價制度述評 四、“環境污染所”的法律分析 五、我國的法律對策第二章 BOT方式中的融資法律問題第一節 BOT概述一、 BOT投資方式的基本內涵二、 BOT投資方式的變通形式三、 BOT投資方式的歷史發展及其在世界各國的運用四、 BOT投資方式的特點五、 BOT投資方式與其他投資方式的比較六、 BOT投資方式的經濟學分析第二節 BOT投資方式的法律關系分析一、 BOT投資方式涉及的主體二、 BOT投資方式主體間法律關系分析三、 BOT投資方式的政府監督問題第三節 BOT投資方式的核心文件─特許協議一、 BOT投資方式涉及的法律文件二、 BOT投資方式的合同結構三、 特許協議的法律問題第四節 BOT投資方式涉及的風險一、 BOT投資過程中可能涉及的風險介紹二、 風險承擔與風險避免三、 BOT投資方式中的政府保證問題第五節 BOT投資方式中的融資問題一、 BOT投資方式的融資渠道二、 BOT投資方式與其他融資方式的比較研究第六節 BOT投資方式在中國的運用的障礙及其解決一、 BOT投資方式在中國的運用二、 BOT投資方式在中國的運用的難點問題三、 BOT投資方式在中國的運用的對策四、 在我國運用BOT投資方式應解決的有關問題第三章 國際融資擔保的法律問題第一節 保證法律關系一、 保證合同的基本法律特征二、 保證關系的建立及其與主合同的關系三、 保證人的資格四、 保證人的民事責任五、 保證的其他有關問題第二節 銀行擔保一、 銀行擔保的含義二、 銀行擔保的特殊形式：憑要求即付擔保三、 財團擔保四、 國際商會第325號出版物：擔保同意規則第三節 抵押擔保與股權質押一、 抵押權的法律屬性二、 抵押權的實現條件與清償范圍三、 抵押權的實現方式四、 特殊情況下抵押權的實現五、 選擇抵押物的訣竅六、 房地產抵押物的法律特征七、 股權質押第四節 其他有關擔保方式一、 備用信用證二、 安慰信三、 浮動擔保第五節 抵押擔保合同一、 結構框架條款二、 權利義務條款三、 費用承擔條款四、 抵押物條款五、 抵押文件條款第六節 我國有關對外抵押擔保的法律問題一、 對外擔保的基本原則二、 對外信用擔保操作程序舉凡三、 對外融資擔保的法律框架四、 對外信用擔保案例分析五、 我國擔保制度的完善第四章 國際投資銀行體系的法律問題第一節 投資銀行法律制度的產生與發展 一、投資銀行的定義 二、投資銀行法律制度的產生與發展第二節 投資銀行組織法律制度若干問題研究 一、投資銀行的業務范圍 二、投資銀行的功能 三、投資銀行的組織結構 四、投資銀行與相關金融機構的聯系與區別第三節 商業銀行與投資銀行分合之研究及對我國構建投資銀行體系的啟示 一、商業銀行與投資銀行分合之歷程 二、兩種模式及模式之爭 三、對我國的啟示第四節 構建我國投資銀行體系主要法律問題研究 一、我國證券經營機構的現狀 二、我國投資銀行的發展現狀 三、我國投資銀行業務開展現狀 四、我國投資銀行業發展現狀之法律分析 五、構建我國投資銀行體系的現實必要性與可能性 六、從投資銀行角度考察在我國開展并購業務的法律障礙及應采取的對策〖 七、構建我國投資銀行體系的若干具體措施第五章 國際金融期貨市場的法律問題第一節 金融期貨交易的法律分析一、 金融期貨交易的由來與發展 二、金融期貨交易的法律含義第二節 國際金融期貨市場的法律規制 一、國際金融期貨市場的形成與發展二、 國際金融期貨市場的法律規制 第三節 世界主要金融期貨市場的監管與立法 一、美國金融期貨市場的監管與立法 二、日本金融期貨市場的監管與立法 三、英國金融期貨市場的監管與立法 四、香港地區金融期貨市場的監管與立法五、 世界金融期貨市場監管的國際化發展第四節 國際金融期貨交易場所及其法律制度 一、金融期貨交易所的性質與功能 二、金融期貨交易所的依法設立與組織機構 三、金融期貨交易所的規章制度第五節 關于我國建立金融期貨交易市場的法律思考 一、我國期貨市場的興起與立法 二、我國建立金融期貨市場的必要性 三、我國發展金融期貨市場的策略 四、我國金融期貨市場的模式選擇與基本制度 五、關于我國金融期貨市場的立法建議第六章 國際金融衍生工具的法律問題第一節 金融衍生工具之法觀念 一、金融衍生工具之概念 二、金融法制對金融衍生工具產生發展的影響 第二節 金融衍生工具之法律特征 一、金融衍生工具的基本法律特性 二、主要金融衍生工具合約的法律特征 第三節 金融衍生工具交易的責任承擔判定 一、加拿大和英國關于金融衍生工具交易責任問題的相關案例簡介 二、金融衍生工具交易的責任承擔判 第四節 金融衍生市場的法律監管問題 一、 金融衍生市場的既存監管模式 二、進一步加強金融衍生工具交易監管之必要性探討 三、金融衍生市場法律規制之發展 第五節 關于金融衍生工具在我國之運用及其法律思考 一、我國對金融衍生工具之運用和立法現狀 二、對發展我國金融衍生市場之法律保障的思考第七章 建立上海國際金融中心的法律問題第一節 對政府主導模式的質疑與法律主導模式之假設的提出 一、國際金融中心的兩種產生模式二、 對政府主導模式的分析和質疑三、 對政府主導模式的修正法律主導模式之假設的提出第二節 法律在國際金融中心建立中的地位與作用 ── 對法律發揮主導作用之可能性的理論論證 一、法律與社會發展 二、法律在金融體系中的地位和作用 三、法律在國際金融中心之諸因素中的地位和作用第三節 對法律發揮主導作用之必要性與可行性的實證分析 一、自然形成型國際金融中心的啟示──對法律作用的實證分析之一 二、國家（地區）建設型國際金融中心的啟示──對法律作用的實證分析之二 三、以法律為主導建立上海國際金融中心第四節 對建立上海國際金融中心之法律主導模式的系統剖析 一、對建立上海國際金融中心之法律主導模式的靜態剖析 二、對建立上海國際金融中心之法律主導模式的動態剖析 三、政府在法律主導模式中的定位與作用第五節 建立上海國際金融中心的立法指導原則 一、明確行政機構的立法權限 二、立法的整體規劃 三、立法的適度超前第六節 現階段建立上海國際金融中心的重點立法領域第一章 項目融資的法律問題第一節 概述 改革開放以來，我國基礎設施建設已經有了很大的改善。至1997年。“八五”期間，鐵路正線鋪軌總里程11344公里，高速公路增加了4083公里。港口、鐵路、民航、城市道路等都取得了很大的發展。李鵬《政府工作報告一九九八年三月五日在第九屆全國人民代表大會第一次會議上》 載《人民日報》 1998年3月21日 但是，我國基礎設施建設的增長同整個國民經濟的發展還不協調，與世界主要國家的差距還很大。例如，低于發展中國家的平均水平；鐵路營運里程不足6萬公里，中國的670個城市中缺水嚴重的有300個。 張曉強《基礎設施：不可避免的投資多元化》 載《開發區導刊》1997年9月 我國自八十年代初便開始利用外資進行基礎設施建設。以電力工業為例，自1979年開始利用外資引進先進的技術設備和管理起，至1993年。從世界銀行、日本、用于63個發電廠、核電站和國家電網等項目，總設計裝機能量達四千萬千瓦，其中31個項目已經投入運營，實際利用外資達12億美元， See Huang Wei, Power Industry Development and Prospects, Beijing Review, Nov. 2127, 1994.占同期全國電力投資的10％。 See China eyes funds for power industry, China Daily, 4 March 1997.雖然利用外資進行基礎設施建設和投資已取得重要進展，但與在加工工業、餐飲業、房地產等行業的外資相比，投資比例還很低。 據世界銀行預測，我國在今后的十年間，整個基礎設施建設需要資金8000億美元。靠傳統的政府投資方式已不能有效和快速地解決基礎設施如此巨大的供需矛盾。利用外國資金就成為可行的解決方法。 稍對中國經濟略加關心的人會注意到“項目融資”、“BOT”等名詞在最近幾年的高度使用頻率。特別是在廣西來賓電廠和山東日照電廠兩個項目成功后，“項目融資”等名詞更是頻繁地出現在各種媒體、研討會和學術會議上。江蘇、浙江等省、市、自治區也不斷地推出新的融資項目和BOT項目。 參見“賽德中國公司為唐山熱點項目融資” 載《國際商報》1996年9月21日；“江蘇推出‘九五’首批重點招商項目” 載《國際商報》1996年9月21日；“我將擴大BOT試點” 載“新聞報” 1996年10月28日。上海延安東路隧道、成都第六水廠、武漢軍山長江大橋、長沙電廠等項目也紛紛上馬或進行國際招標。以下，我們對項目融資中的有關法律問題進行分析和研究。一、項目融資的產生背景 項目融資最早萌芽于美國。本世紀初，美國出現了一種出售給某些大型機構投資者的債務。此項業務的貸款人不是商業銀行而是保險公司或投資基金等大型的金融機構。1933年，美國制定了著名的第144A條款，免除此類證券在美國證券和交易委員會登記的程序。因此，此類大型項目中的債務又被稱為“144A”債務。這個債務市場帶來了比商業銀行更加靈活的融資條件和更長的貸款期限。受當時貨幣市場的限制，這種“144A”債務還沒有真正成為專門的融資方式。美國達拉斯銀行在1930年為開發汽油田作成了第一筆無追索權融資。 See Paul Forrester, The role of mercial banks in project finance, The Journal of Project Finance, Summer 1995. 七十年代初，發達國家的資金需求量因經濟衰退而逐漸減少，銀行間的同業競爭日益加劇。為了爭取買方市場，貸款銀行放棄了對借款人資信情況嚴格審查和要求借款人提供擔保的傳統做法。遍及發達國家