物流金融法律風險與規制研究(已修改)

　

【正文】 物流金融法律風險與規制研究目 錄中文摘要 IAbstract II引 言 1第一章 物流金融的發展狀況 4第一節 國際上物流金融的發展歷史與現狀 4 國際上物流金融發展的主要歷史階段 4 當前國際上物流金融的典型模式 6 國際上物流金融的法律規制情況 8第二節 國內物流金融的發展歷史與現狀 10 國內物流金融實踐 10 國內物流金融概念的演變與幾種主要模式 11 國內物流金融的政策環境與法律規制 13第二章 存貨質押融資的法律風險與規制 15第一節 存貨質押融資的基本流程 15 存貨質押融資的一般概念及特點 15 委托監管模式的流程 16 統一授信模式的流程 17第二節 存貨質押融資的主要風險 18 存貨質押融資的業務風險 18 存貨質押融資的信用風險 19 存貨質押融資的法律風險 19第三節 完善存貨質押融資法律規制的思考 20 存貨質押融資的法律關系組成 20 存貨質押融資主要要素的法律規制 22 存貨質押融資的質押權設立問題 23第三章 倉單質押融資的法律風險與規制 24第一節 倉單質押融資模式的基本流程 24 倉單質押融資的一般概念及特點 24 倉單質押融資一般流程 25第二節 倉單質押融資的法律風險 25 倉單質押融資的道德風險 25 倉單質押融資的法律風險 26第三節 完善倉單質押融資法律規制的思考 27 倉單質押融資是權利質押而不是動產質押 27 倉單質押融資中物流企業的法律地位 29 完善防范重復質押的措施 30第四章 物流金融其他三種常見模式的法律風險與規制 32第一節 保兌倉融資模式 32 保兌倉融資模式的概念及一般業務流程 32 保兌倉融資模式的法律關系、法律風險及規制建議 33第二節 物流企業參與貿易鏈模式 34 物流企業參與貿易鏈模式的概念及一般業務流程 34 物流企業參與貿易鏈模式的法律性質 36第三節 進出口商利用信用證境外資本市場融資模式 36 進出口商利用信用證境外資本市場融資模式的概念 36 進出口商利用信用證境外資本市場融資模式的實踐意義 37結 論 38參考文獻 39致 謝 42個人簡歷、在學期間發表的學術論文與研究成果 4336 / 38引 言一、選題背景及研究意義筆者之所以選擇物流金融作為研究課題，主要基于以下兩個方面的原因：一是自己從事物流行業將近二十年，特別是所在企業最近幾年大規模開展物流金融業務，規模迅速拓展的同時也伴生出一些問題，身在其中對此有一定的實務經驗，也有進一步探究物流金融法律問題的需要。在眾多港航物流企業開始大規模進軍物流金融領域的時期，在目前國內立法和司法領域還沒有足夠規范之前，進行這一課題的研究與探索，具有很強的現實意義。二是近兩年來，隨著上海港發生的互聯互保的鋼貿案件、青島港發生的德正系騙貸案件以及傳聞中天津港“發生”的石化產品騙貸事件等等，媒體已經將物流金融推到了一個輿論上非常危險的邊緣。為了厘清自己的思路，也為了探究其中的法律風險與規制重點，決定對物流金融作初淺的研究。通過研究試圖能夠在若干風險控制點上進行合法的規制，為物流金融業健康發展做一些必要的鋪墊。二、國內外物流研究與實務情況物流金融從寬泛的國際視角來看并不是一個新興的事物，如果象征意義上的追溯物流與金融的結合，可以達到公元前二十多世紀的美索布達米亞地區的谷物倉單，而英國在二十世紀初就已經開始出現了可以實現兌付的金銀礦倉單，甚至可以相當于紙幣一樣進行流通。物流金融的假設模型概念直到二十世紀六十年代才由Meltzer最早提出來。隨著國際上第三方物流廣泛開展成為物流業的主體形式乃至第四方物流業務的興起，伴隨而來的物流金融業務也蓬勃發展，物流金融作為一種物流業與金融業相結合的創新型物流服務產品，主要通過利用各種金融工具，組織協調供應鏈運營過程中信貸關系和貨幣資金的流動，以提高資金使用效率和效果為目的，將物流、資金流、信息流進行更加有效整合的一系列經營管理活動。物流金融為生產企業（或貿易商）、金融機構（主要是銀行）以及物流企業之間構建了一個緊密合作的新業務模式，目的是要達到生產企業（或貿易商）、金融機構、物流企業三方共贏的效果。物流金融由于其獨特的融資理念和實現融資的方式，強大的金融（主要是信貸）問題解決能力和物流鏈整合能力，已經受到國內外眾多商貿物流企業以及金融機構的青睞。在中國大陸的理論研究領域，物流金融概念大約產生于上個世紀80年代中期，從物資銀行概念，到糧棉油的倉單質押問題研究，再到融通倉模式的推出，直至2004年浙江大學經濟學院的唐元琦和鄒小芃第一次明確地提出物流金融的概念，將其內涵和外延進行了較為清晰的界定。在實務操作領域，國有大中型物流企業從自身實際需要出發，最早著眼于物流主業的發展，較早地拓展了物流金融業務，并取得一定成果。理論上在1999年，中儲公司與交通銀行合作完成一筆8000萬元的自管庫倉單質押融資和監管業務，被認為是我國大陸地區物流金融的先行先試案例。實際上，類似的業務開展還要早于這個案例，只不過那些案例作為初嘗者沒有足夠的體量，形式也不夠經典而已。銀行從業務創新角度出發，對物流金融也給予了有力地跟進，中國建設銀行在新世紀之初就開始嘗試開展質押融資業務，隨后各大主要商業銀行均開展了相同或近似的業務，一些地方性商業銀行利用地域優勢條件快速跟進而成為一支不可小覷的力量。各大港口和航運企業也在新世紀之初就紛紛與商業銀行合作，開展港口與航運物流金融業務。物流金融業務中的幾種主要業務模式自上世紀90年代末以來就已經出現并逐步擴大規模，首先從沿海進而延展到內陸。但是，無論在理論上，還是實務操作中，由于物流金融的體量在總體金融領域并不占重要成份，因此并沒有在金融和物流領域引起更多更高層面的關注，特別是在對物流金融進行法律規制的研究領域并沒有得到足夠的重視，也沒有形成更多的研究成果。表現在已有法律法規甚至規章等規范性文件上對物流金融的規制就尤顯匱乏，歷數過來，只有《物權法》、《擔保法》、《合同法》、《商業銀行法》和《貸款通則》中鮮有的幾個條款加以約束，這恐怕也是近一段時間以來，物流金融領域出現過多糾紛甚至刑事案件的一個重要誘因。當然，也正是由于上海鋼貿案件、青島港德正系案件的爆發，才引發了研究領域、政府管理領域、各方參與者對物流金融業務、法律風險防范、法律制度建設更多更深入的思考與探討。（由路透社率先報道，國內媒體跟進的天津港石化產品案，實際上是一件普通的海商糾紛案件，因為沒有金融因素參與，因此不應被考量）。筆者由此試圖通過對物流金融的發展，尤其是在中國大陸的發展狀況追尋，以及比較分析目前幾種較為典型的物流金融模式及其法律風險，來探討當下及今后如何對物流金融業務進行幾個方面的法律規制。第一章 物流金融的發展狀況第一節 國際上物流金融的發展歷史與現狀由于發展中國家的物流金融業務普遍開展較晚，與歐美、日本等發達國家相比，業務模型與開展的體量都還處于較為初級階段，制度建設也不完善。比如在非洲，一些倉儲物流企業與金融機構、借款企業之間共同設立三方質押監管協議，通過這樣的協議，借款企業（通常也就是存貨質押的出質人）獲得金融機構的信用和貸款，但是一般情況下只是將倉單直接出具給金融機構或資金提供者，并且一般約定不得轉讓，贊比亞的農產品代理公司就是一個最直接的例證。但鑒于對先進模型和法律規制的借鑒和參考，在此我們只討論發達國家的物流金融發展狀況和法律規制情況，本節均是如此。 國際上物流金融發展的主要歷史階段物流金融側重考量的是以促進供應鏈業務發展為其首要的核心，當物流金融被人為地偏離服務于供應鏈這條主線的時候，其融資目的就會發生重大的預設偏差，這種預設偏差的直接后果就是實務風險和法律風險隨之而來，甚至道德犯罪也屢見不鮮。與傳統物流業務緊密相關的存貨質押融資業務始終是物流金融的核心部分，沒有存貨就沒有針對供應鏈的融資，更無從談起物流金融。新興的電子商務是交易模式的變革，這種變革提高了供應鏈的的運營效率，但在現階段對于物流金融的模式要求并沒有安生更多的沖擊，因此西方物流發展循序漸進的模式決定了西方物流金融漸進式的發展軌跡。一般來說，學界將現代意義上的西方發達國家物流金融發展分為漸進式的三個階段。第一個階段是在十九世紀中前期。這一時期正是工業化和資本迅速發展進步的階段，倉儲行業已經形成規模并逐漸開始出現存貨質押融資業務。倉儲企業的參與直接改變了傳統質押業務中金融機構與借款人之間的簡單點對點直線關系，增加了借貸之間的聯系紐帶并通過對貨物實行實時監管而直接提升了借款人的信用等級，極大地提升了存貨質押融資業務的效率，使得存貨質押融資業務初具規模并獲得了較快發展。這個階段的物流金融因為一般只采用存貨質押融資的靜態質押融資模式，倉儲物流企業的在資本方面的業務參與度還非常有限，一般也只是提供簡單的倉儲和保管服務。而存貨一旦被存放到指定的倉儲物流企業，金融機構有就對質押的存貨進行凍結，只有等信貸合同期滿且借款企業全部還款后才對存貨予以解除凍結狀態。這種簡單呆板的業務模型其直接后果必然使得監管模式僵硬，這種模式對企業運營、供應鏈整合的支持力度比較低。第二個階段是從十九世紀中期到二十世紀七十年代。這個階段的物流金融形態仍然以存貨質押融資業務為主，但已開始出現了諸如以應收賬款實現融資的新型業務模式，質押的存貨增加到涵蓋原材料、半成品、產成品等等，質物的種類大幅度增加。融資參與的主體擴展到了流通型企業，甚至通過向供應鏈的上下游延展到了生產型企業。貸款企業可以通過合約約定對正在質押融資的存貨進行動態的調整甚至置換，監控方式相應地也增加了動態質押模式。歐美等主要發達國家開始了對浮動擔保的立法探索與司法實踐，這些立法探索和司法實踐都有力地推動了物流金融業務的發展。物流企業開始深度參與到物流金融領域中來，對存貨開展的監管變得更加靈活，從而有效地支持了貸款企業的生產和再生產。由于這個階段仍然處于傳統意義上的工業化時代，企業對貨物以及與貨物向關的資金流轉速度要求并不很高，因此物流運行的效率和供應鏈集成程度還比較低，特別是對資金流實時配合物流的要求也不是很高，物流金融融資范圍更多見于單個企業發生而沒有提高到整個供應鏈集成整合的高度。第三個階段是從二十世紀八十年代開始至今。隨著經濟全球化和信息化進程的不斷加快，工業化進程以日新月異的速度發展，科技水平的支撐度快速融入到業務的創新發展之中，物流業作為具有廣闊發展前景和增值功能的新興服務業，開始成為全球的熱點行業之一并保持了高速增長態勢，年增速可以達到甚至超過百分之二十到三十，成為與金融業、高科技產業比肩的朝陽產業。供應鏈時代的到來直接導致物流金融必須適應其發展需求而在整個供應鏈鏈條上運作，以美國華爾街為代表的金融工具創新也為物流金融提供了更多的發展機會和發展模式的選擇。因此多種形式的金融產品與物流業有機結合，保證了物流金融在整個供應鏈上的無縫集成。這就要求物流企業深度參與甚至要成為物流金融業務開展的主導，以此來有效銜接金融機構與借款企業的借貸聯系，成為供應鏈上物流與資金流運作的重要節點和整合點。以美日為代表的一些發達國家在大力發展金融創新服務的同時，也對物流業進行了專門的法律規制，制定并實施了一大批法律法案來明確物流企業經營人的法律地位與權利義務。金融機構更加關注供應鏈上所附載的交易信息本身和對價，如交易產品的供求關系和市場供給、交易對手的信譽和履約的實力、進行質押融資的動產的價格波動走勢以及整體供應鏈條集成度與風險管控等等。信息技術和電子商務被廣泛運用于物流金融領域特別是物流整合領域，與之相配套的物流金融管理體制、政策和法律法規，為物流金融的發展創造了一個相對規范合理的外部運營環境。 當前國際上物流金融的典型模式當前國際上存在的并實際運行的物流金融融資模式有很多種，并且隨著金融衍生產品的不斷創新，這些金融衍生工具又推動了物流金融模式不斷出現新的發展形態。總的來看，當前國際上物流金融較為經典并且是創新工具圍繞的核心典型模式主要有三種，在實踐中也都取得了較大的成功經驗。第一種典型模式是以物流企業為主導的供應鏈融資模式。隨著支付遲于交付的方式在貿易的結算方式中占比逐漸增多，使得賣方的資金占用壓力有所增加。而以物流企業為主導的供應鏈金融模式，能充分利用物流企業自身的交易紐帶優勢，較為準確地掌握上下游客戶的資信情況，掌握買賣雙方有關交易貨物的信息，同時還可以自身作為買賣雙方的中介服務媒介，以其自身在融資方面的能力為面臨現金流壓力的貨物交易各方提供針對于物流本身的融資服務。物流企業主導模式一般來說具有以下三個突出的特點：首先是以物流企業為主導來設計融資方案并實際提供融資資金。物流企業不僅主導了融資的整個實施過程，實際上還起到了金融機構的作用，承擔起物流鏈的集成整合作用。這種種模式對于物流企業本身的資金實力要求非常高，一般也只有規模龐大的物流企業才能夠承擔這種融資模式下的資金壓力，并在提供供應鏈金融服務中獲得利潤，同時能充分利用其龐大的網絡和客戶群來有效地分散和對抗融資過程中的各種風險。其次物流企業是融資過程中擔保物權的實際掌控方。在融資過程中，物流企業通過物流網絡掌握作為擔保物交易標的的全部信息，同時實時掌控擔保物的倉儲與交易狀態。物流企業不僅對貨物擁有控制權，而且一般還承擔著貨物的倉儲保管運輸等職責。最后是物流企業是信貸渠道構建方和信息掌控方。在融資過程中，物流企業始終能掌控著擔保物的價值變現與交易成本，也就是說物流企業要控制融資風險，必須要能夠實時掌握貨物的所有信息和狀態。這種融資模式的代表案例就是沃爾瑪和UPS快遞的強強合作形式。第二種典型模式是以企業集團間合作為主導的供應鏈融資模式。如果產品的賣方是大型的制造業主，他們進行的產品貿易一般交易額度較大、交易次數并不頻繁，而產品項下的融資也相對比較難以獲得。與此同時，產品的購買方在交易過程中一般會按照買賣雙方的合同約定提前支付一定比例的定金，并且要承擔及時支付貨款的合同義務，也會占用自己較大數額的資金，有可能因此會減少訂購產品的數量或者延時分批次購買。以企業集團間合作為主導的供應鏈融資模式的物流金融主要是通過由賣