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有關有關保證期間的性質與訴訟時效(存儲版)

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【正文】該期間不僅適用于形成權，而且也是用于支配權、請求權及抗辯權。四、保證期間制度（一）保證期間是否屬于保證合同應當約定的事項？在我國法律上，保證期間屬于保證合同應當約定的事項。如果法律規定在當事人沒有約定保證期間時推定一個保證期間，特別是在推定的保證期間短于訴訟時效時，無疑將使債權人面臨一個意外的喪失保證債權的事由。在主債務履行期限屆滿前，債權人尚不得向債務人行使其債權請求權，更不得向保證人行使其保證債權請求權。[32]筆者同意第二種觀點。[34]另一種觀點認為，這種約定符合保證的目的，且并不違背法律的強制性規定，沒有必要變更其內容。[36]其理由是，一般保證期間不應適用中斷的規定，該中斷規定是因為一般保證人對債權人存有先訴抗辯權，如果在債權人起訴債務人的期間內，如果不適用中斷，可能造成債權人在訴訟完成前就是保證期間已經經過，但是適用中斷也是不對的，因為這樣將造成債權人在實際上就同一事項受到了兩次重復的拘束。而在這之前，因為先訴抗辯權的存在，債權人尚不能對保證人主張保證債權。保證債務的訴訟時效，應當遵從訴訟時效制度的法律規定。保證債務的訴訟時效的起算應當從債權人就主債務的財產強制執行的程序終結之日起算。[40]從上述兩種觀點來看，筆者認為，第二種觀點從原理的角度，全面的解釋了主債務和保證債務訴訟時效的中止、中斷、延長問題，可以作為研究這個問題的出發點。在連帶責任保證中，主債務和保證債務的訴訟時效均自主債務履行期滿而不履行時開始計算。論文字數：9998[注釋][1]見《中華人民共和國擔保法》第六條。”狹義的保證責任，即保證債務，只在主債務屆履行期(連帶責任中)或在主債務人財產經強制執行仍未果(一般保證中)才產生?！盵10]奚曉明：《論保證期間與訴訟時效》，載《中國法學》2001第6期。其性質為一種延期的抗辯。[29]江詩偉、季銘：《論保證期間》。[36]江詩偉、季銘：《論保證期間》。”14。[33]龔維梁、程勇：《消滅時效制度研究》。[25]段治平：《剖析保證期間》[26]陳貴：《論保證期間》。其文略謂“檢索之利益為債權人請求要件或僅為抗辯，不無爭執。如保證人對于已成立而其范圍亦因以確定之債務為保證，則應解釋其為責任界限之期間。[5]陳貴：《論保證期間》作者分析認為，保證責任可以分為廣義和狹義兩種概念。當然，由于筆者的能力所限，本文也只能起到拋磚引玉的作用。保證期間制度與訴訟時效制度是兩種不同的制度，因此，以訴訟時效的二年期間去限制當事人約定保證期間的長短，是不合適的?；谏鲜鲈?，根據主債務的訴訟時效的延長、中止、中斷都是主債務的范圍和時效上強度的加強的性質判斷，得出結論，“當主債務訴訟時效中止、中斷、延長時，保證債務訴訟時效并不當然中止、中斷和延長?！稉７ń忉尅返谌臈l第一款規定：“一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。[37]筆者同意這種觀點。此時，保證合同的訴訟時效尚未起算。對于連帶責任保證從主債務履行期屆滿之日起算的規定，沒有不同意見。”針對上述解釋，存在多種觀點。如果允許保證合同約定的保證期間長于訴訟時效期間，將導致債權人向債務人提起訴訟或仲裁或者向保證人主張權利的有效期間長于訴訟時效，其實質效果是以約定排斥了訴訟時效的適用。這樣，才能區別于并存的債務承擔，通過對先訴抗辯權的規定，更加有效的保護保證人。筆者認為，保證期間不應由法律規定或推定。另外，有人認為,債權人在保證期間內主張自己的權利,則是阻止了請求權的消滅,由此可將保證期間視為一確權期間。[26]還有學者認為，保證期間是不同于訴訟時效、除斥期間的期間，具有自己的獨立地位和價值。這就是保證期間的性質。（三）保證期間的性質是什么？在否定了保證期間的法律性質是訴訟時效或除斥期間以后，很多學者都就保證期間的性質問題提出了自己的意見。其二、根據除斥期間性質，保證期間是不變期間，不適用有關訴訟時效方面的中止、中斷或者延長的規定。應當澄清的是，在一般保證情況下，在保證期間內，保證債權請求權尚不能行使。而且，如前所述，訴訟時效、除斥期間和保證期間本身都屬于相互排斥、不能兼容的期間形態。第三，法律效力不同。而訴訟時效，是指一定的事實狀態，繼續一定的時間，而產生原權利人喪失權利的法律事實。[15] 筆者認為，如果僅僅從一些表面的特征來討論保證期間和訴訟時效，不易做出區分。（一）保證期間是不是訴訟時效？在保證期間引起學界重視之初，一種得到較多支持的觀點認為，保證期間的法律性質是訴訟時效。所謂保證期間就是指根據保證合同當事人的約定或依法律推定在主債務履行期屆滿后，保證人能夠容許債權人主張權利的最長期限。[9]在我國法上，只有當事人以約定表明了該期間的效力是確定保證范圍時，方有其適用余地。其他大陸法系國家均有類似的規定，均將保證期間認定為債務履行期間或確定保證范圍的期間。理由是：保證責任期限起始于保證責任的產生，并隨保證責任的消失而中止。《中華人民共和國擔保法》（以下簡稱《擔保法》）雖然規定了保證期間，但是對于什么是保證期間、保證期間的性質、保證合同的訴訟時效等問題，均未有明確規定，學術界、司法界對上述問題也存在較大的爭議。有關保證期間的性質與訴訟時效有關保證期間的性質與訴訟時效作者：陳兆利內容摘要保證期間是保證合同制度的一項重要內容。[1]保證期間是保證合同制度中的一項重要內容。[4] 反對觀點認為,保證期間不能等同于保證責任期間。[6]對此，有學者考證后指出，德國法上的保證期間就是這種用于確定保證范圍的期間。為示區分，可以將這種約定期間稱為保證范圍期間。[11]相似的觀點認為，容忍一詞太過主觀化，應當改做容許。三、保證期間的法律性質保證期間的法律性質如何？無論在理論界還是司法界都存在較大爭議

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