行政法與行政訴訟法精典(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 違法行為在2年內未被有權機關發現的，不再處罰，法律另有規定的除外（治安管理處罰法：6個月）。167。4．行政處罰的程序 一、決定程序簡易程序條件①事實確鑿、法律依據；②警告或罰款（公民50元以下組織1000元以下）程序①表明身份；②說明理由；③聽取陳述申辯；④作出書面決定（可1人）一般程序條件除簡易程序外的情形程序簡易程序①②③④ +⑤調查／檢查（2人）；⑥負責人決定（1個／集體）聽證程序條件①責令停產停業；②吊銷許可證或執照；③較大數額罰款程序告知→3日申請→7日通知→公開進行(涉密除外)→案外人主持→質證→聽證筆錄（證據之一）★不說明理由or不聽取陳述申辯，行政處罰決定不成立。（實際上是程序違法）例：甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時引發事故。某省建設廳作出暫扣甲公司安全生產許可證三個月的決定，市安全監督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？（09/85/多選）B．市安全監督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定 C．某省建設廳作出暫扣安全生產許可證決定前，應為甲公司組織聽證 D．因市安全監督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應判決撤銷二、執行程序1．當場收繳罰款（決定權與收繳權分立原則的例外）簡易程序20元以下罰款不當場收繳事后難以執行的（公民50元以下組織1000元以下）簡易程序、一般程序邊遠水上交通不便地區 + 向指定銀行繳納確有困難 + 當事人提出 執法人員應出具省級財政部門統一制發的罰款收據，否則相對人有權拒絕繳納。 執法人員2日內將罰款交行政機關（水上的抵岸2日內），行政機關2日內交銀行。罰款，逾期每日加收3%的罰款2．行政強制措施 罰款，將查封、扣押的財物拍賣或將凍結的存款劃撥（法律規定） 申請法院強制執行 167。5．治安管理處罰 一、概念：公安機關→治安管理方面的違法行為人→行政制裁二、種類和適用 主 罰：警告、罰款、行政拘留、吊銷許可證 1．種類（4＋1） 附加罰：限期出境或者驅逐出境（外國人） 2．適用 違法行為主體：自然人＋單位。 非法財物 → 收繳；違法所得 → 退還被侵害人，沒有被侵害人的歸國家。 多個違法行為：分別決定，合并執行，拘留合并不超過20天。 打架斗毆、毀損財物等情節較輕的→可以調解，達成協議，不予處罰；達不成協議，予以處罰，并告知當事人提起民事訴訟。 三、違反治安管理的行為和處罰1．擾亂公共秩序 2．妨害公共安全 3．侵犯人身權利、財產權利 4．妨害社會管理四、處罰程序1．調查傳喚后詢問查證的時間不得超過8小時；情況復雜可能行政拘留的不得超過24小時，及時將原因和處所通知家屬。2．決定處罰權公安局（4+1） ★警告、500元以下罰款可以由派出所作出簡易程序事實清楚，證據確鑿，警告或200元以下罰款，可以當場作出決定書送達當場或2日內送達被處罰人。有被侵害人的，抄送決定書副本通知家屬行政拘留的，應當及時通知被處罰人的家屬聽證權吊銷許可證、2000元以上罰款救濟途徑可以申請行政復議，或者提起行政訴訟例：2006年5月2日，吳某到某縣郊區旅社住宿，拒不出示身份證件，與旅社工作人員爭吵并強行住入該旅社。該郊區派出所以擾亂公共秩序為由，決定對吳某處以300元罰款。下列哪些說法是正確的？ （06/82/多選）　　A．派出所可以自己的名義作出該處罰決定 　　B．派出所可以當場作出該處罰決定 　　C．公安機關應當將此決定書副本抄送郊區旅社 D．吳某對該罰款決定不服，應當先申請復議才能提起行政訴訟3．執行行政拘留暫緩執行：行政復議或行政訴訟 +當事人申請 +公安機關認為不危險+擔保人或保證金例：黃某與張某之妻發生口角，被張某打成輕微傷。某區公安分局決定對張某拘留五日。黃某認為處罰過輕遂向法院起訴，法院予以受理。下列哪些選項是正確的？（09/86/多選） A．某區公安分局在給予張某拘留處罰后，應及時通知其家屬 D．張某不符合申請暫緩執行拘留的條件 第五章 行政許可167。1．行政許可概述一、行政許可的概念和特征概念：申請 →審查 →批準（特定權利）特征：①依申請 ②管理性 ③外部性 ④授益性二、基本原則1．依法許可原則 2．公開公平公正原則 3．便民原則 4．程序保障原則5．信賴保護原則 6．禁止轉讓原則 7．法律監督原則167。2．行政許可的設定一、行政許可設定的范圍（64）可設定行政許可的事項①安全活動——普通②資源利用——特許③資格賦予——認可④技術審定——核準⑤組織設立——登記⑥法律、行政法規另有規定的也可以不設定（第13條）①相對人能夠自主決定的②市場競爭機制能夠有效調節的③行業組織、中介機構能夠自律管理的④行政機關采取事后監督等方式能夠解決的二、設定權限及形式經常性許可法律、法規國務院的決定（及時轉化為法律或行政法規）臨時性許可國務院的決定省級政府規章（一年轉化為地方性法規）★上位法有設定的，下位法不可以設定，但下位法可以在上位法設定的范圍內作出具體規定?！锏胤叫苑ㄒ幒褪〖壵幷?，不得設定應當由國家統一確定的資格資質，不得設定企業等組織的設立登記及前置性許可；不得限制其他地區的個人或企業到本地區生產經營服務，不得限制其他地區的商品進入本地市場。三、設定程序起草起草單位應當采取聽證會、論證會等形式聽取意見，并向制定機關作出說明評價①設定機關：應當定期評價→第13條→及時修改廢止②實施機關：可以評價，并向設定機關報告意見③相 對 人：可以向設定機關、實施機關提出意見建議授權停止實施省級政府：對行政法規設定的經濟事務行政許可→第13條→報國務院批準→本省停止實施167。3．行政許可的實施機關一、實施機關1．行政機關2．被授權組織：法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織＆被委托組織：行政機關委托其他行政機關二、實施機關的制度創新相對集中許可權經國務院批準，省級政府決定一個行政機關行使有關行政機關的行政許可權一個窗口對外行政機關的多個行政機構應當確定一個機構統一受理申請、送達決定統一辦理、聯合集中辦理地方政府的多個工作部門可以確定一個部門受理申請并轉告有關部門后統一辦理OR 組織有關部門聯合辦理、集中辦理（一站式服務）167。4．行政許可的實施程序 一、普通程序制度1．申請與受理對申請人的要求①可以委托代理人申請，但是依法應當親自到場的除外②可以通過信函和數據電文的方式提交申請書③應當對申請材料實質內容的真實性負責對行政機關的要求①應當提供申請書格式文本（如需要）②應當將有關事項、材料目錄、申請書示范文本在辦公場所公示③應當推行電子政務行政機關對申請的處理①申請事項不需要取得許可→即時告知不受理②申請事項不屬本機關職權→即時書面不受理決定，告知正確機關③申請材料存在可以當場更正的錯誤→允許當場更正④申請材料不符合→當場或五日內一次性告知補正內容，逾期視為受理⑤各項符合→應當書面受理決定2．審查與決定審查方式①書面審查：材料齊全、符合形式，能夠當場決定的當場決定（可1人）②實地核查：需要核實材料實質內容的 → 2人以上核查③聽取意見：直接關系他人重大利益的 → 事前告知利害關系人決定方式①符合條件 →書面許可決定；不符合條件 →書面不許可決定，說明理由②許可證件（如需要）。檢驗、檢測、檢疫，可以在物品上加標簽或加印章③準予許可決定，予以公開，公眾有權查閱④法律、行政法規設定的許可，如無地域限制，全國有效例：根據行政許可法的規定，下列有關行政許可的審查和決定的哪一種說法是正確的？（05/46/單選）A．對行政許可申請人提交的申請材料的審查，均應由行政機關兩名以上工作人員進行B．行政機關作出準予行政許可決定和不予行政許可決定，均應采用書面形式C．行政機關作出準予行政許可決定后，均應向申請人頒發加蓋本行政機關印章的行政許可證件D．所有的行政許可均在全國范圍內有效3．期限決定①當場決定②20日→本機關負責人批準延10日（理由），法律、法規另有規定的除外③統一、聯合、集中辦理，45日→本級政府負責人批準延15日（理由）下級先審查下級機關審查后報上級機關決定，20日內審查，法律、法規另有規定的除外辦證加簽章自許可決定之日10日內頒發許可證或者加標簽、加印章技術性扣除聽證、招標、檢驗等技術性審查時間，不計算在期限內（書面告知）4．聽證聽證事項①法律、法規、規章規定的應當聽證的事項（依職權）②行政機關認為需要聽證的涉及公共利益的重大事項（依職權）③直接涉及申請人與他人之間重大利益關系的事項（依申請）事前告知/5日申請/20日組織聽證程序7日前通知或公告公開進行 （但涉密除外）案外人主持 審查人≠主持人質證 審查人v申請人、利害關系人聽證筆錄 案卷排他性原則（唯一證據）例：關于行政許可實施程序的聽證規定，下列說法正確的是：（11/99/不定項）A. 行政機關應在舉行聽證7日前將時間、地點通知申請人、利害關系人B. 行政機關可視情況決定是否公開舉行聽證C. 申請人、利害關系人對聽證主持人可以依照規定提出回避申請D. 舉辦聽證的行政機關應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參與人確認無誤后簽字或者蓋章5．變更與延續變更：向許可機關申請。延續：有效期屆滿30日前申請，法律法規規章另有規定的除外。逾期未決，視為準予延續。二、特別程序（優先適用）國務院實施許可適用法律、行政法規資源利用（特許）通過招標、拍賣等公平競爭的方式作出決定，頒發許可證件資格賦予（認可）公民考試，公開事項，不得強制培訓、指定教材資料。組織考核技術審定（核準）2人以上，5日內進行。不予許可，說明理由組織設立（登記）通常只作形式審查，符合條件的當場登記。需要實質審查，2人以上有數量限制的許可（受理）申請在先原則，法律、行政法規另有規定的除外167。5．行政許可的費用一、實施許可、監督檢查不能收費，但是法律、行政法規另有規定的除外?！笆罩蓷l線”。二、申請書格式文本，絕對不得收費。167。6．監督檢查一、對許可機關的監督上級機關 → 下級機關：實施許可的活動二、對被許可人的監督行政機關檢查①書面檢查：核查材料并記錄歸檔；創造條件使計算機檔案系統互聯②實地檢查：抽查產品；檢查場所；直接關系重要安全的設備設施，定期檢驗，發給證明被許可人自查直接關系重要安全的設備設施，督促建設、使用單位建立自查制度對特許的監督①資源利用特許的被許可人未履行開發利用義務的，責令限期改正②市場準入特許的被許可人，合理、普遍服務。未經批準，不得擅自停業、歇業監督機制①舉報：個人、組織發現違法行為有權舉報，行政機關應當及時核實處理②異地協助告知：被許可人在管轄區域外違法，違法行為地的行政機關應當抄告許可機關監督規則監督檢查，不得妨礙正常的生產經營活動，不得索取收受財物，不得謀取其他利益三、行政機關 →行政許可：撤銷和注銷撤銷可以撤銷行政許可違法的（51） （過錯賠償）應當撤銷以欺騙、賄賂等不正當手段取得許可的 （不予賠償）不予撤銷撤銷可能對公共利益造成重大損害的例：劉某參加考試并取得《醫師資格證書》。后市衛生局查明劉某在報名時提供的系虛假材料，于是向劉某送達《行政許可證件撤銷告知書》。劉某提出聽證申請，被拒絕。市衛生局隨后撤銷了劉某的《醫師資格證書》。下列哪些選項是正確的？（07/81/多選）A．市衛生局有權撤銷《醫師資格證書》C．市政府有權撤銷《醫師資格證書》注銷①許可有效期屆滿未延續的②賦予特定資格，公民死亡或喪失勞力的③法人或其他組織終止的④許可被撤銷、撤回或者許可證被吊銷的⑤因不可抗力導致許可事項無法實施的⑥法律、法規規定的其他情形例：某市安監局向甲公司發放《煙花爆竹生產企業安全生產許可證》后，發現甲公司所提交的申請材料系偽造。對于該許可證的處理，下列哪一選項是正確的？　　A. 吊銷　　 B. 撤銷　 　C. 撤回　 D. 注銷167。7．法律責任一、行政機關及其工作人員的法律責任行政機關違法設定或實施行政許可，有關機關責令改正或撤銷。公務員違法實施許可，有關機關給予行政處分，或追究刑事責任。二、申請人和被許可人的法律責任相對人違法，予以行政處罰，或追究刑事責任。直接關系重要安全的事項 ①申請時隱瞞情況或提供虛假材料，1年內不得再次申請②欺騙賄賂等不正當手段取得許可，3年內不得再次申請例：根據行政許可法的規定，下列哪些說法是正確的？(05/86/多選)，應當對其直接責任人以行政處分，在一年之內不得再申請該項許可第六章 行政強制167。1．行政強制概論一、行政強制的概念和特點概念：強制手段→人身自由、財產行政強制措施：相對人違法、危險→行政機關→人身自由、財物暫時性控制行政強制執行：相對人不履行義務→行政機關or申請人民法院→ 強制履行特征：①行政性 ②服從性 ③限制性 ④依附性二、行政強制的原則1．法定原則，即合法性原則。 2．適