中小企業信用擔保業務的風險控制范本(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 保機構和企業之間的擔保與被擔保關系、擔保機構和企業或企業經營者之間的擔保和反擔保關系、擔保機構和銀行之間的擔保人和債權人關系等等，這些關系和權責必須結合擔保實務的特點，通過法律文本予以界定和規范，要求文本條文表述具備概括性、全面性、合法有效性，以最大程度地保障擔保機構的權益，否則容易引發法律糾紛，產生法律風險。同時在反擔保措施的設置上，由于擔保對象多數為民營中小企業，擔保機構的作法一般盡可能將被擔保企業及其經營者或所有者的資產納入反擔保措施，提高被擔保企業的違約成本，但以此原則設置的反擔保措施是否都具有合法有效性應進一步征詢法律意見。如《公司法》規定“董事、經理不得以公司資產為公司股東擔保”，從最高法院的一個判例將此條款引申為“子公司為母公司擔保無效”，而在擔保實務中這種類型的反擔保并不少見；反擔保措施中的不動產、生產設備、交通運輸工具抵押，必須在相關政府職能部門登記方能生效，抵押登記部門要求提供完整、合法的權屬證明、相關的憑證票據方能受理，而在擔保業務實際操作中往往由于票據不全、資產權屬不清等各方面原因無法辦理抵押登記，不能對抗第三人，致使反擔保措施遺留隱患。因此如果在擔保業務操作過程中忽視法律風險的分析和控制而發生問題，將使其他風險控制措施落空，直接造成擔保損失。二、中小企業信用擔保主體風險控制措施及應用可以看到，擔保主體風險基本貫穿在擔保業務流程的環節中，表現形式較為明顯，具有相對的確定性，有助于采取針對性的控制措施。擔保主體風險主要根源于擔保機構內部的不完善性和資源的局限性，隨著擔保業的迅速發展，經營經驗的積累，擔保機構在如人力資源、信息資源等方面的不斷充實，這種不完善性和局限性將逐步得到改善，擔保主體風險也將不斷地降低；因此，擔保主體風險在較大程度上應屬于可控風險，擔保機構在擔保主體風險控制上具有較強的能動性。具體而言，擔保主體風險控制可分為規范擔保業務流程、建立風險監控機制、充實自身資源等三方面。（一）規范擔保業務流程擔保業務流程的規范應遵循各業務崗位、部門相互制約和集中審批的原則。在明確各業務崗位、部門職責的基礎上，擔保業務操作實行審、保、償分離制；擔保項目調查初審環節實行項目經理A、B角制，在業務操作上對不同職責進行分離，確定崗位、部門之間相互配合、相互監督、相互制約的工作關系；在評審過程中實行評審會制對擔保項目進行集中審議。在擔保主體風險分析中已對擔保業務流程進行了分解，整個操作流程可分為評審、出保、代償三個相互關聯的主環節，各主環節相應由若干個不同的程序組成：評審環節包含擔保項目受理、調查初審、審核、審批等程序；出保環節主要程序有擬訂協議合同、落實反擔保措施、簽署合同等；代償環節主要有代償審核、代償后的追償等程序。在業務流程設置中應根據各個環節的內容和特點，規范操作規程。評審環節該環節的主要流程為：受理 調查初審 評審 審批其中以調查初審及評審為該環節的主要內容。首先應設定項目受理的基本標準。由于具有擔保需求的中小企業眾多，經營實力參差不齊，而擔保機構的擔保能力有限，制訂擔保業務受理標準有助于直接剔除規模太小、風險較大的企業，提高擔保業務辦理效率。擔保受理條件應主要考慮企業經營的連續性和穩定性、資產規模、企業及主要經營者的信用記錄等幾個直觀要素，各擔保機構可根據當地中小企業的普遍狀況設置合適的擔保業務基本準入條件。其次在調查初審階段中，由項目經理A、B角配合進行工作，以項目經理A角為主，項目經理B角著重審核調查過程中的客觀性、全面性和提交資料的完整性，兩者在達成一致意見后，共同出具有關擔保項目情況的《調查報告》。基于擔保申請企業的情況千差萬別，經營規范程度不高，更需提高調查評審質量，以避免評審結果與實際出現較大的偏差，導致擔保決策失誤。因此，可以從項目報告的要求入手，通過規范擔保項目調查報告的綱要結構，來指導項目調查中需關注的要素；一份完整的擔保項目調查報告應包括擔保申請企業的基本概況、擔保融資用途、經營情況、財務狀況、信用記錄或銀行往來情況、繳稅情況、反擔保措施、項目風險分析、結論等基本內容，報告中應著重對企業的經營、財務情況及擔保風險進行分析，同時在擔保項目調查初審中，項目經理應注重將企業介紹的情況和數據與企業的內部憑證或稅務、海關等一些公開的信息來源進行核實，力求報告內容的客觀性。擔保項目經調查初審后進入評審階段，針對擔保申請企業涉及各行各業，項目的風險情況復雜各異，應采用評審會制，對擔保項目集中進行集體的評議，評審會成員由擔保機構的主要領導、各部門經理等組成，同時應考慮到成員中財務、管理、法律、金融等方面的背景組合，有助于對擔保項目風險進行較全面的評議，降低評審風險。對于專業性強的擔保項目，必要時可征詢有關專家意見。評審會制在較大程度上避免了個人決策的片面性和主觀性，但在實行的過程中也應對評審會的工作進行規范的監督和評價，減少在擔保項目評審中隨意性和形式化的影響；從規范的角度出發，應要求對評審會評議過程作簡要的筆錄，各評委對每一個提交評議的擔保項目應出具書面的意見和簡要理由，與評審結論一同存檔，每半年進行一次統計對比，并與擔保項目的實際操作情況進行比較，檢查各評委意見與評審會主流意見的偏差和評議結論與擔保項目實際情況的出入，從而提高評審的質量，更好地控制擔保評審風險。審批程序中應重點強調各級審批層的權限，通常而言，審批層不參與擔保項目的評審，對評審通過的擔保項目擁有否決權，對評審未通過的擔保項目有權要求復議，但無直接批準擔保項目的權力。擔保項目的審批權限應主要根據擔保機構的注冊資本和法定的最高擔保規模（為注冊資本的5倍）來制定，可按擔保機構實際情況分為機構負責人、董事長、董事會（股東會）由下而上的三級審批層次。 出保環節擔保項目審批后，也就進入了擔保的實施環節，擔保關系實際在與銀行簽署保證合同后形成的，在此環節中應主要規范合同簽署的條件和擔保相關法律文件的歸檔。擔保業務需簽署的合同根據審批條件而定，主要包括與被擔保企業的擔保協議、與反擔保企業/個人的反擔保合同、與貸款銀行的保證合同等，合同條款的審定應征求律師意見，確保合同的合法性和有效性，以保護擔保機構的權益；并且，合同較宜印制成標準化的格式合同，避免合同條款的隨意性更改；銀行保證合同的條款與擔保審批條件不符之處應協調銀行作相應補充修訂。在正式簽署銀行保證合同之前，擔保業務的前臺人員（調查評審人員）應落實審批條件的完成情況和相關法律文件資料的齊全。一般而言，需先與被擔保企業、反擔保企業/個人簽署相應的合同，備齊審批條件要求的抵/質押資料；并根據需歸檔保存的文件清單提交相關資料，即：擔保項目審批單、已簽署的相關擔保協議合同、企業的營業執照有效復印件、公司章程、公司同意申請擔保的有效決議等，由后臺人員（資料審查人員）查收，與待簽署的銀行保證合同一并送交簽章。而抵/質押登記需等銀行簽署借款合同和保證合同后退回方能辦理，類似需補辦手續應在提交的文件清單中注明，并限期前臺人員在5個工作日內取回相關的銀行借款合同和保證合同，交由后臺人員辦理抵/質押登記手續。代償環節代償環節涉及到代償責任的確認、代償金額的審批權限、代償后的追償和損失責任的調查。在操作流程上，應在接到銀行有關擔保貸款逾期的正式通知，由主辦項目的前臺人員在代償審批單上簡述代償原因及代償金額，交法律審核人員根據擔保機構與銀行簽定的合作協議和相應的保證合同規定核定代償責任范圍，再呈送有權審批人審批，代償的審批權限可采用擔保項目審批權限，批準后送由財務部門辦理轉帳手續。擔保項目發生代償后相關的法律文件和前臺人員保存的檔案資料應移交負責追償的相關部門/人員，追償工作要求主辦該項目的前臺人員協助，追償人員應在限定的時間內（一般可為20個工作日）提交代償項目的追償情況和代償責任調查報告。從擔保業務的三個環節關系來看，環節之間的銜接緊密，在業務流程規范上應保證業務操作的流暢性；同時，更為重要的是，要建立環節之間和環節內工作程序之間的相互監督和相互制約的機制，避免業務操作上“一人獨攬”的作法，預防擔保機構內部的道德風險和操作風險。對相關工作人員應按根據工作環節進行分工，不同環節的工作人員彼此獨立。擔保業務前臺和后臺工作和人員界定需明確，作為業務前臺的項目主辦人員負責項目的調查、與客戶的聯系等外勤工作，作為業務后臺的法律審核人員、擔保文件審核人員、檔案管理人員、印鑒保管人員等負責各自的內勤工作，擔保項目調查評審人員、法律審核人員、文件審核人員、印鑒保管人員、擔保損失追償人員等應彼此獨立；文件傳遞應嚴格按次序由各程序的責任人交接，擔保項目如審批通過，業務前臺人員在客戶簽署相關合同后應按要求備齊法律文件送交相應的后臺人員。并且在實踐中應經常根據實際情況對工作流程進行改進，使擔保業務流程設置更為合理、科學化，以有效控制擔保主體風險。（二）建立風險監控機制在擔保主體風險控制中，建立風險監控機制是十分必要的。擔保機構的風險監控機制主要是在擔保項目風險分類的基礎上對擔保項目進行動態風險監控，及時掌握被擔保企業生產經營狀況的變化，同時建立內部稽核，對擔保機構內部風險控制運作情況進行檢查和糾正。對每一個在保項目進行風險分類實質上是設立風險預警級別，通過在保項目的風險歸類，擔保機構可以較直觀地監控其擔保資產的質量，及時采取相應的風險控制措施，降低或避免擔保風險的發生。擔保項目風險可分為：正常類擔保、關注類擔保、次級類擔保、可疑類擔保、損失類擔保等五種類型，次級以下類別統稱“不良擔保資產”，具體如下表：表1：擔保項目風險分類的核心定義與基本特征 河南省中小企業信用擔保服務中心：《全國中小企業信用擔保體系試點工作座談會文件資料匯編》，《中小企業合作與發展》編輯部，2001年2月，P74。類別核心定義基本特征正常類擔保擔保對象能夠履行合同，有充分把握按時足額償還協議銀行本息。擔保對象一直能正常還本付息，擔保公司對擔保對象最終償還貸款有充分把握，各方面情況正常，不存在任何影響貸款本息及時全額償還的因素，沒有任何理由懷疑擔保會遭受損失。關注類擔保盡管擔保對象目前有能力償還貸款本息，但存在一些可能對償還產生不利影響的因素。 宏觀經濟、市場、行業等外部環境的變化對擔保對象的經營產生不利影響，并可能影響擔保對象的償債能力，例如擔保對象所處的行業呈下降趨勢； 企業改制（如分立、租賃、承包、合資等）對銀行債務可能產生不利影響； 擔保對象的主要股東、關聯企業或母子公司等發生了重大的不利變化； 擔保對象的一些關鍵財務指標，例如流動性比率、資產負債率、銷售利潤率、存貨周轉率等低于行業平均水平或有較大下降； 擔保對象未按規定用途使用貸款； 固定資產貸款項目出現重大的、不利于貸款償還的調整，例如基建項目工期延長，或概算調整幅度較大； 擔保對象還款意愿差，不與銀行和擔保公司積極合作； 貸款抵押品、質押品價值下降，或擔保公司抵押品失去控制； 違反擔保審批程序；其他。次級類擔保擔保對象的還款能力出現明顯問題，依靠其正常經營收入已無法保證足額償還本息。 擔保對象支付出現困難，并且難獲得新的資金； 擔保對象不能償還對其他債權人的債務； 擔保對象內部管理問題未能解決，妨礙債務的及時足額清償； 擔保對象采用隱瞞事實等不正當手段套取擔保； 擔保對象經營虧損，凈現金流量為負值； 其他。可疑類擔保擔保對象無法足額償還本息，即使抵押變現，也肯定要造成一部分損失。 擔保對象處于停產、半停產狀態； 貸款項目，如基建項目處于停緩狀態； 擔保對象已資不抵債； 企業借改制之機逃避銀行債務； 銀行已訴諸法律來收回貸款； 貸款經過重組，仍然逾期，或仍然不能正常歸還本息，還款狀況未得到明顯改善； 其他。損失類擔保在采取所有可能的措施和一切必要的法律程序之后，本息仍然無法收回或只能收回極少部分。 擔保對象依法宣告破產，經法定清償后，仍不能還清貸款； 擔保對象遭受重大自然災害或意外事故，損失巨大且不能獲得保險補償，確實無力償還部分或全部貸款； 擔保對象雖未破產，工商行政部門也未吊銷執照，但企業已關停或名存實亡； 其他。在保項目的分類工作由各個擔保項目相應的前臺主辦人員與擔保資產管理部共同完成，在保項目初始認定為“正常類擔保”，之后的風險分類主要基于前臺主辦人員的定期跟蹤報告；在工作配合上，前臺主辦人員提供風險分類資料，包含在保企業近期信息資料、銀行往來情況、擔保項目跟蹤報告等，由資產管理部審定項目風險級別，擔保業務前臺人員應負責資料及信息的準確性、及時性和真實性。風險分類應與動態風險監控相結合，對于擔保業務前臺人員，應與貸款行保持經常性的互動，從多渠道收集在保企業相關信息；同時定期每三個月對在保企業進行一次回訪，重點應在于及時發現企業在擔保前后的環境條件變化、企業經營、財務上的變化、反擔保措施的變化等情況，辨別其性質，分析可能影響擔保安全性的不利因素，并判斷企業的總體風險狀況，提交項目跟蹤報告。對于擔保資產管理部，根據前臺業務人員的跟蹤報告及資料，審定項目風險級別，督促相關業務人員采取必要措施防范風險。在發現不良擔保資產的預警信號后，擔保機構應加強對該在保項目的跟蹤，加大檢查頻率，實施相應的反擔保措施，配合貸款銀行進行催收；對于惡意違約的企業，可通過行政、法律手段，如政府相關主管部門敦促、發律師函等方式，或通過對其主要上下游關聯企業施加壓力，責成其作出償還貸款的努力；必要時，也可采用媒體曝光客戶不良行徑，公開失信企業“黑名單”。另外，動態風險監控也包含更廣一層內容，即在擔保規模上的控制。一方面按照國家財政部頒發的《中小企業融資擔保機構風險管理暫行辦法》規定，擔保機構的在保余額不得超過其注冊資本的5倍。由于中小企業信用擔保業務政策性強，整體風險較大，風險具有明顯的時間累積性，業內有“不賠三年，一賠到底”的說法；因此擔保規模越大，相對擔保機構的風險也隨之增大。擔保機構應根據自身管理能力及在保項目的風險程度