辦公室管理標(biāo)準(zhǔn)全集辦公室合同管理工作標(biāo)準(zhǔn)(編輯修改稿)

　

【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 ，是指合同有效成立以后，當(dāng)具備合同解除條件時(shí)，因一方或雙方當(dāng)事人的意思而使合同消滅的行為?！爱?dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同?！? 合同解除是使合同失去效力，歸于消滅。它必然會(huì)影響到雙方的利益，因此在合同解除條件發(fā)生后，還須經(jīng)過(guò)一定程序，以避免合同解 除權(quán)的濫用。合同解除原因不同，解除程序也不同。 協(xié)商解除是指在合同成立后，經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，合同解除。即此合同解除是雙方當(dāng)事人以合同方式解除已有效成立的合同。既然協(xié)商解除是以合同方式進(jìn)行，故應(yīng)按合同訂立程序經(jīng)過(guò)要約、承諾階段。協(xié)商解除合同何時(shí)發(fā)生效力，一般而言，承諾時(shí)間為協(xié)商解除合同的時(shí)間，但若法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，辦完批準(zhǔn)、登記手續(xù)日期為合同解除時(shí)間。 經(jīng)雙方協(xié)商解除合同的，自雙方達(dá)成解除一致意見(jiàn)時(shí)，合同即告解除，而無(wú)需再經(jīng)過(guò)法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁判。 單方解除是在出現(xiàn)不可抗力或一方違約情況下，享有解除權(quán)一方因行使解除權(quán)而使合同消滅。單方解除以其享有解除權(quán)為前提條件，此解除權(quán)可以是雙方約定的，也可以是法律規(guī)定的。 單方行使解除權(quán)時(shí)要遵守以下幾個(gè)條件： (1)必須在法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的解除權(quán)行使期限內(nèi)行使。 ①期限屆滿(mǎn)當(dāng)事人不行使的，該解除權(quán)自行消滅，當(dāng)事人再無(wú)權(quán)解除合同。 ②若法律沒(méi)有規(guī)定或者當(dāng)事人也未約定解除權(quán)的行使期限的，經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)仍未行使的，該解除權(quán)自行消滅。 (2)一方當(dāng)事人主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。自通知 到達(dá)對(duì)方時(shí)，合同解除。 ①此通知是否必須為書(shū)面的，法律未作規(guī)定。這可視合同訂立時(shí)的形式要求而定。可以用口頭方式訂立的合同，解除通知也可用口頭形式。必須用書(shū)面形式訂立的合同，也應(yīng)用書(shū)面方式通知對(duì)方解除合同。 ②如果法律、法規(guī)規(guī)定需要辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，還需辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，該手續(xù)辦完之時(shí)為合同解除的時(shí)間。 ③單方解除一般只需通知，合同自行解除，無(wú)需經(jīng)過(guò)法院的審判程序。 第四節(jié) 違約責(zé)任 違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)應(yīng)當(dāng)承受的不利于其的法律后果 。 承擔(dān)違約責(zé)任的前提是當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定而又不存在法定的免責(zé)事由。當(dāng)事人主觀上的過(guò)錯(cuò)，并不是確定違約責(zé)任時(shí)所必須考慮的問(wèn)題。因此，確定違約責(zé)任時(shí)采取的并非過(guò)錯(cuò)責(zé)任而傾向于嚴(yán)格責(zé)任原則，這與以前的合同有所區(qū)別。在當(dāng)事人一方違約時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人為維護(hù)自身利益或?qū)崿F(xiàn)合同目的，有權(quán)要求違約方承擔(dān)繼續(xù)履行合同義務(wù)、采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施以及賠償其違約帶來(lái)的損失等違約責(zé)任。 一、違約行為 違約行為是指違反合同義務(wù)行為。它既包括違反當(dāng)事人約定的合同義務(wù)，也包括法律直接 規(guī)定的合同義務(wù)。違約行為是合同當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的必備條件。沒(méi)有違約行為不承擔(dān)違約責(zé)任。違約行為是以當(dāng)事人之間已存在的合同關(guān)系為基礎(chǔ)的，合同關(guān)系不存在，不發(fā)生違約行為。違約行為有以下幾種形態(tài)： 拒絕履行是指合同一方當(dāng)事人向?qū)Ψ奖硎静宦男泻贤男袨?。拒絕履行可以是明示的，也可以是默示的，即以其行為表明不履行合同義務(wù)。 遲延履行是指當(dāng)事人未按合同約定的履行期限履行，即在履行期限屆滿(mǎn)時(shí)卻未履行的現(xiàn)象。遲延履行應(yīng)為無(wú)正當(dāng)理由。 不能履行是指當(dāng)事人在客觀上沒(méi)有履行能力。如果不 能履行是當(dāng)事人主觀所為，則為拒絕履行。 不適當(dāng)履行又稱(chēng)不完全履行，是指當(dāng)事人的履行行為不符合合同約定。其主要表現(xiàn)為： (1)標(biāo)的物的質(zhì)量不符合合同約定。如標(biāo)的物的規(guī)格、品種、型號(hào)等不符合合同的約定。 (2)在數(shù)量上不適當(dāng)，包括數(shù)量的短缺和增加。 (3)在履行方式和地點(diǎn)上不正確。 (4)違反有關(guān)附隨義務(wù)的約定。如《技術(shù)合同》中技術(shù)圖紙的保密義務(wù)等。 (5)加害給付。加害給付是積極侵害債權(quán)的一種行為，比不適當(dāng)履行帶來(lái)的危害更為嚴(yán)重。如在《貨物運(yùn)輸合同》中，違反約定夾帶危險(xiǎn)物品等造成的事故等。加害 給付是不適當(dāng)履行行為中一種更嚴(yán)重的情形。 事、違約責(zé)仸方式 根據(jù)《合同法》規(guī)定，違約責(zé)任的承擔(dān)方式有以下幾種： 在當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同約定義務(wù)時(shí)，對(duì)方可請(qǐng)求法院強(qiáng)制違約方繼續(xù)按合同約定內(nèi)容實(shí)際履行。 在當(dāng)事人一方因不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)時(shí)，依法賠償對(duì)方當(dāng)事人所受到的損失。這是運(yùn)用最廣泛的一種違約責(zé)任方式。 一方當(dāng)事人違反合同義務(wù)，依據(jù)法律或者約定向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付一定數(shù)額金錢(qián)的責(zé)任方式。違約金也是違約責(zé)任中常見(jiàn)的一種承擔(dān)方式。 、更換、重作、減價(jià)戒退貨 作為違反合同的補(bǔ)償措施，修理、更換、重作、減價(jià)或退貨也屬一種違約責(zé)任方式，其適用同樣可以使一方當(dāng)事人的合同利益，在遭受損失的情況下得到有效的恢復(fù)。此種方式適用于以物為標(biāo)的的非金錢(qián)債務(wù)中。 三、免責(zé)亊由 免責(zé)，是指在合同履行過(guò)程中，因出現(xiàn)了法定的或合同約定的免責(zé)條件導(dǎo)致合同不能履行，當(dāng)事人將被免除履行義務(wù)。這些法定的或合同約定的免責(zé)條件統(tǒng)稱(chēng)為免責(zé)事由。不可抗力即為免責(zé)事由的情形之一。 (1)丌可抗力的概念 不可抗力是指人力 所無(wú)法抗拒的現(xiàn)象，它包括自然災(zāi)害和某些社會(huì)現(xiàn)象，不可抗力應(yīng)是不受人的意志所支配的現(xiàn)象。世界各國(guó)均將不可抗力列為免責(zé)事由，但對(duì)不可抗力各國(guó)有不同理解。 (2)丌可抗力的范圍 我國(guó)有關(guān)法律對(duì)不可抗力范圍做了概括性規(guī)定，具體包括： ①自然災(zāi)害。 ②政府某些行為。 如在當(dāng)事人訂立合同后，政府頒布了新的政策，政府頒布禁止規(guī)定或宣布戰(zhàn)爭(zhēng)等。 ③社會(huì)異常事件。如發(fā)生政變、騷亂等。 不可抗力發(fā)生后，應(yīng)免除債務(wù)人的責(zé)任。根據(jù)不可抗力影響范圍，債務(wù)人不能履行合同義務(wù)時(shí)，可全部免除其責(zé)任，也可部分免除其責(zé)任。此種責(zé)任包括強(qiáng)制履行 、賠償損失和支付違約金等一切責(zé)任。但是不可抗力是在當(dāng)事人延遲履行過(guò)程中發(fā)生的，則不能免除責(zé)任，其仍應(yīng)按違約情況承擔(dān)違約責(zé)任。如果法律另有規(guī)定，依照其規(guī)定履行。 發(fā)生不可抗力雖可以免除責(zé)任，但發(fā)生不可抗力的一方當(dāng)事人在不能履行合同義務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人，以使對(duì)方當(dāng)事人能及時(shí)采取措施避免損失的擴(kuò)大，減輕可能給對(duì)方造成的損失。若不及時(shí)通知對(duì)方，使損失擴(kuò)大的，就擴(kuò)大的損失仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。發(fā)生不可抗力一方當(dāng)事人除應(yīng)及時(shí)行使通知義務(wù)外，還應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)出具的證明不可抗力發(fā)生的文件。合同期限及有關(guān)機(jī)構(gòu) 均可由當(dāng)事人在合同中約定。 第五節(jié) 合同糾紛的解決 一、合同糾紛的產(chǎn)生原因和預(yù)防 合同糾紛，又稱(chēng)合同的爭(zhēng)議。是指合同當(dāng)事人雙方對(duì)合同履行的情況和不履行后果產(chǎn)生爭(zhēng)議，或?qū)`約負(fù)責(zé)承擔(dān)等問(wèn)題所產(chǎn)生的不同看法。 對(duì)合同履行情況發(fā)生的爭(zhēng)議，一般是對(duì)合同是否已經(jīng)履行、履行是否符合合同約定所產(chǎn)生的意見(jiàn)分歧。對(duì)合同違約責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題所發(fā)生的爭(zhēng)議，則是指合同當(dāng)事人之間就沒(méi)有履行合同或沒(méi)有完全履行合同的責(zé)任，應(yīng)由哪一方負(fù)責(zé)和該負(fù)多少責(zé)任而發(fā)生的意見(jiàn)分歧。合同依法 訂立后，雙方或多方當(dāng)事人就必須全面履行合同中約定的各項(xiàng)義務(wù)。但是，由于下列原因在合同訂立后，履行過(guò)程中，難免產(chǎn)生一些糾紛： 《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。 口頭合同雖然具有簡(jiǎn)便、迅速和易行等優(yōu)點(diǎn)，但缺點(diǎn)是口說(shuō)無(wú)憑，不易分清是非和責(zé)任，容易產(chǎn)生糾紛。 書(shū)面合同雖然比口頭合同具有形式復(fù)雜和繁瑣的所謂缺點(diǎn)，但有憑有據(jù)，舉證方便，不易發(fā)生糾紛。 因此，在訂立合同時(shí)要根據(jù)合同標(biāo)的，權(quán)利義務(wù)內(nèi)容選擇合同訂立形式，才可以避免發(fā)生糾紛。不同行為的合同，具有不同形式，在 訂立合同時(shí)更要注意選擇合同訂立的形式。如建設(shè)工程施工合同就有固定價(jià)格合同、可調(diào)價(jià)格合同和成本加酬金價(jià)格合同。 在訂立建設(shè)施工合同時(shí)，就要根據(jù)工程大小，工期長(zhǎng)短，造價(jià)的高低，涉及其他各種因素多少，選擇適當(dāng)?shù)暮贤问健Ｈ鐚?duì)工期周期長(zhǎng)、造價(jià)高，涉及其他各種因素多的工程，選擇了固定價(jià)格合同，就會(huì)因在履行過(guò)程產(chǎn)生各種變化，而這些變化又是承包商難以承受的，從而會(huì)造成合同糾紛。 《合同法》規(guī)定：合同當(dāng)事人可以是公民（自然人），也可以是其他組織。還規(guī)定：這些當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行 為能力。也就是說(shuō)這是訂立合同最基本的主體資格。 除了基本主體資格外，一些法律、法規(guī)，對(duì)不同的合同當(dāng)事人的主體資格，有著不同的規(guī)定。如對(duì)企業(yè)法人，《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定：具備法人條件的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)辦理企業(yè)法人登記。第三條規(guī)定：申請(qǐng)企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊(cè)的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受?chē)?guó)家法律保護(hù)。也就是說(shuō)企業(yè)法人必須取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》以后才能從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，這也是企業(yè)法人的具體主體資格。對(duì)經(jīng)營(yíng)不同行業(yè)的企業(yè)還有特殊的主體資格的 規(guī)定。如《建筑法》對(duì)從事建筑活動(dòng)的施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位規(guī)定：除具備企業(yè)法人條件外，還特別強(qiáng)調(diào)了這些企業(yè)和單位，必須按照其擁有的注冊(cè)資本、專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)等級(jí)，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)?！百Y質(zhì)等級(jí)”就是對(duì)從事建筑活動(dòng)的企業(yè)和單位的主體資格的特殊規(guī)定。但是，當(dāng)前一些從事建筑活動(dòng)的企業(yè)或單位，超越資質(zhì)等級(jí)或無(wú)資質(zhì)等級(jí)承包工程，造成主體資格不合法，這種無(wú)效合同，如果履行就會(huì)產(chǎn)生嚴(yán)重的 糾紛和不良后果。因此，在工程招標(biāo)或非招標(biāo)工程發(fā)包前，一定要對(duì)承包商進(jìn)行嚴(yán)格的資格預(yù)審或后審，以預(yù)防訂立合同主體不合法。 ，約定丌明確 在合同履行過(guò)程中，由于合同條款不全，約定不明確，引起糾紛是相當(dāng)普遍現(xiàn)象，也是造成合同糾紛最常見(jiàn)、最大量、最主要的原因。當(dāng)前，一些缺乏合同意識(shí)和不會(huì)用法律保護(hù)自己權(quán)益的人或單位，在談判或簽訂合同時(shí)，認(rèn)為合同條款太多、繁瑣，從而造成合同缺款少項(xiàng)；一些合同雖然條款比較齊全，但內(nèi)容只作原則約定，不具體、不明確。從而導(dǎo)致履行合同中的糾紛。例如在建設(shè)施工合同簽訂時(shí)，選擇了 固定價(jià)格形式，在相應(yīng)價(jià)格條款內(nèi)，只約定了合同價(jià)格采取固定價(jià)格，即通常所謂的合同價(jià)格“一次包死”，但不約定“包死”范圍，也就是承包方承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)有多大范圍；也不約定按合同報(bào)價(jià)的一定比例，給予承包商風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用，這種簽訂合同的方法，就是只有原則約定，缺乏具體內(nèi)容，屬于約定不明確的條款，一旦工程施工過(guò)程中，發(fā)生承包商難于承受的變化情況，就會(huì)產(chǎn)生糾紛。為了防止這類(lèi)糾紛，就需要簽訂合同的雙方或多方當(dāng)事人，對(duì)合同條款要仔細(xì)推敲，認(rèn)真約定，需要具體內(nèi)容的，一定要盡量具體完善。 前面已經(jīng)講過(guò)，簽訂合同的雙方或多方當(dāng)事 人，一經(jīng)簽訂，他們之間就產(chǎn)生了權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。這種關(guān)系是法律關(guān)系，他們的權(quán)利受法律保護(hù)，義務(wù)受法律約束。但是當(dāng)前一些合同當(dāng)事人，對(duì)這種法律關(guān)系，還不十分清楚，法制觀念淡薄，或因?yàn)槠渌颍炗喓贤徽J(rèn)真，履行合同不嚴(yán)肅，導(dǎo)致合同糾紛不斷發(fā)生。例如簽訂建設(shè)工程施工合同的工程發(fā)包人對(duì)承包人的資質(zhì)、業(yè)績(jī)、信用、信譽(yù)等還不是十分了解，就匆忙將工程發(fā)包，并予簽訂合同；或者是承包人對(duì)工程發(fā)包人的建設(shè)資金是否完全落實(shí)，還不十分清楚，就草率的承接工程與發(fā)包人簽訂合同。以上這種匆忙草率簽約，就會(huì)給合同埋下了糾紛種子。 乏違約具體責(zé)仸 《合同法》第七章對(duì)合同違約責(zé)任，作了具體規(guī)定。如當(dāng)事人可以約定違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。也就是說(shuō)在簽訂合同時(shí)，對(duì)某一項(xiàng)違約事件，除要求違約方要承擔(dān)違約責(zé)任外，還要具體約定出現(xiàn)這一違約事件，違約方要支付若干金額的違約金，金額要具體，如果沒(méi)有具體金額約定，一旦出現(xiàn)違約的事件，就會(huì)對(duì)違約方應(yīng)該支付多少違約金而產(chǎn)生糾紛。如建設(shè)工程施工合同簽訂時(shí)，只約定承包人不能按約定日期竣工應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任，但沒(méi)有約定每延誤一天，應(yīng)支付給對(duì)方多少違約金，一旦發(fā)生這種延誤，就可能造成雙方在支付 違約金多少上產(chǎn)生糾紛。因此，在雙方或多方強(qiáng)調(diào)合同違約條件時(shí)，不僅要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任，還要對(duì)違約責(zé)任，做出具體約定。 綜上所述，合同訂立或履行過(guò)程中，產(chǎn)生糾紛的原因是錯(cuò)綜復(fù)雜的，但絕大多數(shù)糾紛是合同當(dāng)事人主觀原因所造成的。為了預(yù)防或避免合同糾紛，就要求當(dāng)事人不斷提高合同意識(shí)，用法律手段保護(hù)自己權(quán)益的意識(shí)，克服簽訂合同時(shí)容易產(chǎn)生糾紛的因素，把合同糾紛控制在最低范圍以?xún)?nèi)。但是，一旦發(fā)生合同糾紛，就要采取積極有效的方法加以解決。 事、合同糾紛的和解不調(diào)解 《合同法》和《仲裁 法》，都對(duì)合同糾紛，有可以和解或調(diào)解的規(guī)定：《合同法》第一百二十八條：當(dāng)事人可以通過(guò)和解或者調(diào)解解決合同爭(zhēng)議?！吨俨梅ā返谒氖艞l：仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。《民事訴訟法》第八十五條對(duì)調(diào)解也有規(guī)定：人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，在事實(shí)清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進(jìn)行調(diào)解。從上面這些法律的規(guī)定，可以看出，合同糾紛是可以通過(guò)和解或調(diào)解解決的。 (1)和解的概念 和解是指合同當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議后，在沒(méi)有第三方介入的情況下，在自愿互諒的基礎(chǔ)上，就已經(jīng)發(fā)生的爭(zhēng)議進(jìn)行商談并達(dá)成協(xié)議，自行解決爭(zhēng)議 的一種方式。 (2)和解的特征 ①和解是雙方在自愿、友好、互諒的基礎(chǔ)上進(jìn)行的 它沒(méi)有第三方介入，不傷雙方的感情，有利于維持和發(fā)展雙方的合作關(guān)系；經(jīng)協(xié)商達(dá)成的協(xié)議，當(dāng)事人一般也能自覺(jué)遵守。 ②和解的方式和程序十分靈活 和解解決爭(zhēng)議不像仲裁、訴訟那樣有確定的方式和嚴(yán)格的程序，當(dāng)事人在不違反法律的前提下，可以根據(jù)實(shí)際需要以多種方式進(jìn)行磋商，以使?fàn)幾h得