關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋的理解與適用(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 (指10層以上住宅建筑、總高度超過24米的公共建筑及綜合性建筑)；二級耐久年限為50100年，適用于一般建筑；三級耐久年限為2550年，適用于次要建筑；四級耐久年限為15年以下，適用于臨時性建筑，耐久年限即為工程合理使用年限。【案例】如某學校為解決職工住房與安居建筑公司簽訂了一份建筑工程承包合同，合同約定居安建筑公司負責施工建設，由學校提供建筑設計圖紙等，合同對工期、質量、價款、結算等作了約定。合同簽訂后，施工單位進場施工。學校也制定了分房方案，在施工藍圖上對房屋進行了分配。多年住房緊張的職工，因見內裝修逐漸完畢，不顧學校和施工隊的阻攔，強行搬進，到工程完工時，此樓已經全部投入使用。這時學校對工程進行驗收，發現樓梯間、門廳和部分房間的墻皮脫落、木地板起鼓等質量問題，學校要求施工單位進行返工，建筑公司拒絕對學校提出的質量問題進行返修，而學校迫于職工的壓力，花費數萬元進行了修復。隨后向法院起訴，請求建筑公司賠償因不履行返工和質量修繕義務而造成的經濟損失。經法院審理認為，按照法律規定，施工單位對工程質量負有全面的責任，不得規避，對于學校的職工宿舍出現的墻皮脫落、地板起鼓等應當依照《建筑法》和《合同法》及合同約定進行返工，但是這種義務是建立在建設單位不提前使用該工程的前提下，一旦建設單位提前使用了該建設工程，質量瑕疵的返工義務即行消失。因此對于施工單位的返工責任亦予以免除。學校在宿舍樓工程還沒有進行竣工驗收的情況下，對本單位職工擅自進入施工場地沒有采取可行、有效的措施加以避免，因此對于質量缺陷的修復責任應當自行承擔。第十四條當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；（三）建設工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。【解讀】首先講講實際竣工日期有什么法律意義。實際竣工日期與工期是聯系在一起的，不按期就存在工期延誤的違約責任；還與支付工程價款的起算時間點聯系在一起；再一個是與拖欠工程款的違約責任計算利息的時間點聯系在一起的。所以，這是一個重要的時間點。但在適用法律的時候，各級法院的適用標準不一致，有必要進行統一。第十四條規定，當事人對建筑工程的實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：第一種是建筑工程經竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期，而不是以承包方提交竣工驗收報告之日作為竣工日期，這里指的是一般正常情況，不包括發包方拖延驗收的情形。若經驗收屬于不合格工程，則需要承包方按合同約定標準或有關工程質量技術規范進行整改，并達到合同約定標準或符合有關工程質量技術規范，重新驗收合格之日作為實際竣工日期。從文字表述來看不會有歧義，但這一條在適用過程中問題很多，問題集中在竣工驗收合格之日是哪一天？大家都知道，建筑工程的開工時間是開工許可證上記載著開工日期，實際開工日期與記載的不一致的，法院也很好認定。但哪天是竣工日期呢？在2002年前竣工日期也是明確的，當時的竣工驗收方式是由質量監督管理站到現場進行驗收，召集承發包雙方當事人對工程項目進行分項驗收、綜合打分等。以質檢站在綜合驗收評定表上簽章的時間作為工程驗收合格時間。近年來隨著建筑市場的蓬勃發展，質監機構代表政府對建筑市場進行監控已經越來越不符合市場經濟發展的需要。國務院頒布的《建設工程質量管理條例》徹底改變了由質監機構代表政府對工程進行竣工驗收的傳統做法，而改由建設單位負責組織設計、施工、工程監理等有關單位進行竣工驗收，質監機構不再承擔代表政府直接參與工程質量檢驗的職責。建設單位在驗收中處于主導地位，質監機構的職能已經在淡化。2002年以后建設部對驗收方式進行改革，改為由承、發包雙方當事人為主體的自行驗收方式，建設工程的竣工質量驗收由建設單位負責組織進行，行政主管部門不再負責工程質量驗收評定和工程質量評定等級，對工程進行竣工檢查和驗收，是建設單位的權利和義務，驗收持續在工程的整個施工過程中。比如正負零完成以后，承包人通過簽證的方式交給發包人駐工地代表，駐工地代表簽署意見。發包人有異議的，雙方進行協商，提出整改意見，爭議再大的找有關部門進行鑒定。工程最終完工的時候由承包人、發包人、設計和監理這四個單位在上面簽章，這四方認可，然后送質檢部門蓋章，送工程檔案部門進行備案。按照現在的流程，哪個時間點算工程驗收合格之日呢？就產生了不同的觀點，一種觀點認為以四方在工程驗收聯議單上簽字的時間為驗收合格之日。第二種觀點認為以質檢站在四方認為合格的書面意見上簽署意見并蓋章的時候為驗收合格之日。第三種觀點認為以送工程檔案管理部門備案的時間為合格之日。第四種觀點認為以施工乙方向甲方移交施工資料的時間為驗收合格之日。我個人認為，現在沒有形成主導性的觀點，還是應當以四方簽署意見的時候為驗收合格之日。很多人不同意我這種觀點，認為質檢站是行使部分行政管理職能的事業單位，只有它認可工程質量才代表國家公權力認可了工程質量，質檢站還沒有簽章，只有當事人自行的決定，法院以此作為工程質量合格的依據，是沒有法律依據的。這種觀點也有一定的道理。【案例】某建筑公司與某置業公司建筑安裝工程糾紛一案中，就涉及對工程實際竣工日期問題的爭議。雙方在合同中約定的竣工日期是1999年2月15日，某置業公司認為工程的實際竣工日期為2000年1月8日，延誤工期327天，要求按照合同約定追究某建筑公司逾期竣工的違約責任。某建筑公司認為工程的實際竣工日期為1999年6月20日，因為對“竣工”一詞的理解各有不同，法律上沒有明確的規定，只能依照行業慣例，以提交竣工驗收報告的時間為實際竣工時間。而某置業公司認為，建筑行業工程竣工時間是指，施工單位在工程完工經自檢合格后，向建設單位提交竣工驗收報告，并提交相關竣工驗收資料，在建設單位的主持下，由工程的設計方、監理方、勘察方、施工方等有關部門共同對工程進行驗收，工程經驗收如達到設計要求，符合國家的相關規范標準，參加驗收各方出具竣工驗收合格意見，該工程即竣工。如達不到上述標準，該工程不認為是竣工。某置業公司提交的房屋建筑工程竣工驗收備案表上載明的竣工日期為2000年1月8日，該備案表上不僅有雙方當事人的簽字蓋章，而且有監理、設計、質量部門的簽章認可，應作為認定工程實際竣工時間的依據。其他可以佐證的證據還有：某建筑公司1999年9月的施工月報表中記載，當月的累計完成施工產值同1999年6月相比增加160萬元，說明在1999年6月工程并未完工；工程的監理單位在1999年5月26日的備忘錄中，反映工程有10項未完成和需要整改的施工內容；某置業公司在1999年6月23日致某建筑公司的工程聯系函(某建筑公司于1999年6月24日簽收)中，指出有大量項目需進行整改和部分項目尚未完成，望某建筑公司抓緊施工和整改，這也可以說明工程在1999年6月20日并未竣工。法院最后審查認定工程的實際竣工時間為2000年1月8日。第二種情況是承包人已經提交竣工驗收報告，發包人拖延驗收的，以承包人提交竣工驗收報告之日為竣工日期，而不是以后來驗收合格之日為竣工日期。也就是說，承包人已經提交竣工驗收報告，而發包人為了達到拖欠工程款等其他目的，故意拖延驗收，那么本來應以驗收合格之日為實際竣工日期，為了保護承包人的合法權益，制裁發包人惡意阻止條件成就的行為，本條司法解釋規定，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。這樣規定也是為了強化發包人的及時驗收意識。至于在具體審理案件中如何認定“發包方拖延驗收”，可以參考《建筑裝飾施工合同》(甲種本)中的規定，該合同文本第三十二條載明：甲方代表在收到乙方送交的竣工驗收報告7天內無正當理由不組織驗收，或驗收后7天內不予批準且不能提出修改意見，視為竣工驗收報告已被批準，即可辦理結算手續。竣工日期為乙方送交竣工驗收報告的日期，需修改后才能達到竣工要求的，應為乙方修改后提交甲方驗收的日期。”2001年11月5日建設部發布的《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》中也規定：“發包方應當在收到竣工結算文件后的約定期限內予以答復。逾期未答復的，竣工結算文件視為已被認可。發承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認為其約定期限均為28日。” 第三種情況是建筑工程未經竣工驗收，發包人擅自使用的，以轉移占有建筑工程之日為竣工日期。工程沒驗收，發包方擅自使用就意味著他有條件受益或者實際已經開始受益了，這種情況就以轉移占有工程之日為驗收合格日期。轉移占有是民法物權上的概念，主要指標的物轉移和風險轉移，即建筑工程的控制權利發生了轉移。【審判實踐中應當注意的問題】審判實踐中，經常會遇到有關延期竣工糾紛的訴訟時效問題。比如，雙方在建設工程施工合同中約定了竣工日期，但承包方沒有如期竣工，實際竣工日期比合同約定的竣工日期晚了一年半。發包方起訴要求按合同約定追究承包方逾期竣工的違約責任。承包方卻認為，按照合同約定工程應當在某年某月竣工。如果這時工程沒有竣工，發包方就知道或應當知道自己的權利已被侵害，訴訟時效應當從此時開始計算，而發包方起訴時已經超過了兩年的訴訟時效期間，故應當駁回發包方的訴訟請求。筆者認為，由于承包方違約的狀態一直在持續，究竟承包方違約多少天，發包方要等工程實際竣工時才能計算出來，故訴訟時效的起算點應從工程實際竣工之日開始，而不是從雙方合同約定的竣工日期開始起算。發包方因承包方逾期竣工而同意先行接受已完工程的，承包方只承擔未完部分工程逾期的違約責任。建設工程的交付，除建筑物本身外，承包方應同時交付完整的工程技術資料，包括竣工圖、材料設備的使用說明和零部件或備件，并符合國家有關工程竣工交付的其他條件。如果工程交付時承包人未交付法定相關圖紙、資料而發包人未使用工程的，視為未交付；發包人已使用的，承包人承擔延期交付工程技術資料的違約責任。第十五條 建設工程竣工前，當事人對工程質量發生爭議，工程質量經鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。【解讀】在施工過程中，發包人認為工程不合格，承包人認為沒問題，雙方有爭議，共同找質量檢測機構進行檢測，檢測有期間，這個期間必然會延誤工期，延期期間算誰的？這個順延的概念和拖延是對應的。如果鑒定合格，這個期間由發包人承擔，算順延工期期間；如果鑒定不合格，這個期間就算是拖延期間，由承包人對這個期間承擔拖延工期的違約責任。問：依據《司法解釋》第15條規定，工程質量鑒定合格的，施工方因停工造成的損失可不可以向發包人主張？答：《司法解釋》第15條僅說了工期可以順延，但常識告訴我們，施工方停工就會造成損失，那么這部分除工期順延之外的損失該如何處理呢？施工合同在示范文本中對這個問題其實是有明確規定的。我現在來讀一下示范文本通用條款的第18條“重新檢驗”約定：“無論工程師是否進行驗收，當其要求對已經隱蔽的工程重新檢驗時，承包人應按要求進行剝離或開孔，并在檢驗后重新覆蓋或修復。檢驗合格，發包人承擔由此發生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應順延工期。檢驗不合格，承包人承擔發生的全部費用，工期不予順延。”我理解，這就是《司法解釋》第15條的制定依據。至于示范文本通用條款中的約定為什么可以成為《司法解釋》的制定依據，我在這里集中談一下我的觀點。我們知道，《司法解釋》中有不少規定，要從法律法規中找依據，確實找不到。例如這15條，還有第18條：“利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日。”等。司法實踐中存在的這些具體問題又客觀要求有統一的答案，其答案在示范文本通用條款中卻有相應的約定，而且還都符合行業的操作習慣。示范文本的全稱應是“建設工程施工合同示范文本”，有協議書，通用條款和專用專款三部分組成，現在業內正在使用的是于1999年12月24日由國家工商局和建設部共同以1999第313號文件公布施行的。示范文本中通用條款的法律地位屬于行業交易習慣，由政府主管部門推薦使用具有一定的權威性。我國《合同法》第62條規定：“質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。”因此，《司法解釋》制訂過程中有不少具體問題的處理標準和原則采納了示范文本的通用條款的約定。以本問題為例，其答案也就十分清楚，如果施工過程中因質量問題引起停工，看鑒定結果而定，如質量確屬合格，則因此引起的所有損失由發包人承擔，工期相應順延；而如質量不合格，則作相反的處理。第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。【解讀】需要說明的是什么是計價方法，什么是計價標準？首先講計價方法。建設部2001年11月5日頒布的部門規章《城市基礎設施和民用房屋計價管理辦法》，規定的方法有三種。第一種是固定價。就是包死的，一口價。固定價包括總價固定和單價固定兩種。比如建某個樓，總價為170萬，這是總價固定；建這個樓，成本在170到180萬左右，是單價固定。除了總價跟單價固定外還允許小額浮動，比如某個樓總價是170萬固定，但合同約定隨著工程量的增減允許在10萬元以內上下浮動，這仍然是固定價。固定價適合于500萬元以下的小額工程，因為小額工程對大體的價格是可以預測的。第二種是成本加酬金。利潤是一個比例，不是一個定數，是隨著成本變化而變化的。比如說利潤是建筑工程總造價的3%，它不是定數，在結算的時候算出利潤，叫成本加酬金的計算方法。這種方式適用于翻建改建舊工程。第三種計價方法叫可調價。就是工程價款的總數是不確定的，但計算工程價款的因素是確定的，或者說它的標準是確定的。比如說施工圖加預算加簽證，施工圖上有大體的預算，結算由當事人委托中介機構審定；有的是預算加簽證，工程最終結算以雙方認可的中介機構的審價為準；有的還規定了很多其它方式。可調價的總數是看不出來的，但是確定價格的因素是確定的。可調價從目前情況來看是適用最廣的一種。計價標準也有三種：一種叫工程定額的計價方法。按照不同的地區、不同的時間段、甚至按照企業不同的所有制性質劃分不同的取費定額，比如蘭州和東營、上海、廣州的定額標準是完全不一樣的。定額是由建設部下屬的建設工程質量管理總站與各省的分站編