法學本科【商法】形成性考核冊答案(附題目)最終定稿(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 有關的保險事故，投保人、被保險人或者受益人不服保險人的調查結論的，可以提起訴訟5．關于保險經紀人和保險代理人，以下表述中哪一個是正確的?(B)雙玉遠程教育學校A。保險經紀人和代理人都可以由個人或單位擔任B。保險經紀人和代理人都是從保險人處取得手續費或者傭金 C．保險經紀人和代理人辦理保險業務，都不自己承擔責任 D．保險經紀人和代理人辦理保險業務都是基于被保險人的利益二、多項選擇題1．當保險事故發生后，有關的當事人行為的以下判斷，哪些符合保險法的規聲?(ACD)A．投保人、被保險人或者受益人在提出請求賠償或者給付保險金時，應當提供其所能提供的與確認保險事故的性質、原因、損失程度等有關的證明和材料B．受益人可以不用提供證明材料，只憑保險合同的規定就可索賠C．保險人依據保險合同的約定，認為有關的證明或者資料不完整的，應當通知投保人、被保險人或者受益人補充提供有關的證明和資料D．保險人依據自己的調查確認有關的保險事故，投保人、被保險人或者受益人不服保險人的調查結論的，可以提起訴訟2．保險法中規定的代位請求賠償權的基本內容包括哪些?(ABC)A．因第三者對保險標的的損害造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起．在賠償金范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償的權利B．被保險人已經從第三者取得損害賠償的，保險人賠償保險金時，可以相應扣減被保險人已取得的賠償金額C．保險人行使代位請求賠償的權利,不影響被保險人就未取得賠償的部分向第三者請求賠償的權利 D．保險人向被保險人賠償保險金后，被保險人有權放棄對第三者請求賠償的權利 3．保險合同成立后，哪些人不得僅憑自己的意愿解除保險合同?(BCD)A．投保人 B．保險人C．作為受益人的第三人 D．作為被保險人的第三人4．保險人收到被保險人或者受益人的賠償或者給付保險金的請求后，應當實施下列哪些行為?(ACD)A．對屬于保險責任的，應當賠償或者給付保險金B．在與被保險人或者受益人達成有關賠償或者給付保險金額的協議后30日內,履行賠償或者給付保險金的義務C．保險合同對保險金額及賠償或者給付期限有約定的，保險人應當依約賠償或者給付保險金 D。保險人未按照約定或者法定期限賠償或者給付保險金的，除支付保險金外，應當賠償被保險人或者受益人因此受到的損失5．王某與保險公司自行簽訂了兩份以死亡為給付保險金條件的人身保險合同，被保險人分別為其30歲的兒子和3歲的孫女，王某為受益人，以下說法哪些是錯誤的?(ABC)A。兩份保險合同均有效 B．第一份有效第二份無效 C．第一份無效第二份有效 三、名詞解釋1．特殊的普通合伙企業：指合伙企業的一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任；合伙人在執業活動中非故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。2．期后背書：是在票據被拒絕承兌、被拒絕付款或者超過付款提示期限以后，所進行的背書。該種背書又稱為受阻背書雙玉遠程教育學校3。合伙企業：與獨資公司相對，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合伙協議，共同出資經營、共負盈虧、共擔風險的企業組織形式。我國合伙組織形式僅屬限于私營企業。4．保險合同：投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議四、問答題上市公司之要約收購。答：要約收購，是收購人向被收購的上市公司發出收購的意思表示，待被收購上市公司發出承諾后，方可實行收購行為。但是，《證券法》指出，收購人在發出收購要約之前，必須事先向國務院證券監督管理機構報送上市公司的收購報告，并載明以下事項。一、收購人的名稱、住所；二、收購人關于收購的決定；三、被收購的上市公司的名稱；四、收購的目的；五、收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數額；六、收購的期限、收購的價格；七、收購所需的資金額及資金保證；八、報送上市公司收購報告書時所持有的被收購公司股份數占該公司已發行的股份總數的比例。收購人還應當將公司收購報告書提交證券交易所。收購人的收購要約應予以公告，公告應在報送上市公司收購報告之日起十五日后進行，公告的期限不得少于三十日，并不得超過六十日。收購要約公告后，在有效期限內，收購人不得撤回收購要約。如有修改，需先向國務院證券監督管理機構及證券交易所提出報告，待批準后再予以公告。五、案例題案情簡介甲拾得某銀行簽發的金額為5000元的本票一張，并將該本票背書送給女友乙作生日禮物。乙不知本票系甲拾得，按期持票要求銀行付款。假設銀行知曉該本票系甲拾得并送給乙，對于乙的付款請求。試問：1．根據票據無因性原則，銀行是否應當支付? 2。雖甲取得本票不合法，但因乙不知情，銀行是否應該支付? 3．甲取得本票不合法，且乙無對價取得本票，銀行是否應該拒絕支付? 答：根據票據無因性，銀行應當支付，票據無因性原則是說銀行在付款時，票據如果具備票據法上的條件，票據權利就成立，不追究其取得原因。銀行不應該支付，因為甲拾取本票未支付相應的對價，應為非法所得，然后將其送給女友乙系贈與，乙也未支付相應的對價，根據票據法銀行不得支付。應當，因為雖然具有無因性原則，但其未支付相應對價，銀行不可支付。六、專題討論會(同學可以根據具體情況，擬定討論題目。)l。我國公司法立法之改革。看法一 看法二 看法三答案1：公司法修改中的幾個問題：雙玉遠程教育學校一、進一步借鑒國外的成功經驗，適應加入世界貿易組織的要求我國公司法在起草時，借鑒了國外許多經驗或國際通例。但是，當時對國外許多作法未來得及全面、認真地研究和考慮，一些好的經驗未能吸取。經過六年多的研究和實踐中的比較，人們對有些經驗的認識明朗化了，因而現在有可能在更大范圍內借鑒國外成功的作法。降低法定資本最低限額。現行公司法規定有限責任公司和股份有限公司的注冊資本最低限額普遍高于其他國家，不利于吸引國外的投資。現在，我國尚保留外商投資企業法律制度。一旦加入世界貿易組織，實行“國民待遇”，實行企業法律制度一元化，過高的注冊資本最低限額將意味著過高的投資“門檻”，影響國外投資者的積極性，也不利于調動國內投資者的積極性。股份有限公司實行折衷授權資本制。現行公司法對股份有限公司注冊資本的規定，還存在著忽視公司資金使用效率的問題。換言之，股份有限公司實行法定資本制，使有些公司在募足資本后，不能將資金充分利用起來，導致部分資金閑置或者用于非經營活動。有鑒于此，有必要仿效國外普遍的作法，實行折衷授權資本制，即在公司章程中規定注冊資本總額和第一次應募足的資本額。只要第一次應募足的資本額募足了，公司即可合法成立。注冊資本總額和第一次募足的資本額之間的差額，由公司股東大會授權董事會在一定期間內募足。該期間的長短，由公司法明確作出規定。公司設立實行準則主義。為簡化投資手續，應在公司法修改中確認公司設立的準則主義，即公司依公司法規定的條件在工商行政管理機關注冊登記而成立。當然，在公司設立的準則主義之后，特殊行業的營業許可仍可存在，這是符合國際通例的。結合我國公司運營中已經出現的問題，借鑒國外行之多年的作法，應對股東（特別是控股股東）濫用有限責任原則采取相應對策，即規定“股東違反誠實信用和權利濫用禁止原則，濫用公司法人人格和股東有限責任原則，應對公司的債務承擔連帶責任。”二、簡化有限責任公司的規則，突出有限責任公司和股份有限公司的區別我國公司法規定了有限責任公司和股份有限公司兩種公司形式，其用意是讓投資者根據自己的判斷對兩者作出選擇。但是，現行公司法的規定，沒有突出兩者的差別。為了突出有限責任公司簡便易行的特點，可否在公司法修改中作如下改革：仿效國外大多數國家和地區的作法，總結外商投資有限公司的經驗，不再設置股東會。同時，組織機構的職權作相應調整。限定設董事會、監事會的范圍，擴大現行公司法中只設執行董事和一兩個監事的作法。明確允許設立一人公司，取消有限責任公司至少有兩個股東的規定和有關國有獨資公司的規定，實行投資主體平等待遇的原則。三、公司立法與國有企業改革立法宜分別進行制定公司法時，恰逢在我國實行現代企業制度。而國有大中型企業實行公司制作為國有企業實行現代企業制度的有益探索，又成為人們的一種共識。因此，公司法容納了不少國有企業改革的內容。由于公司立法與國有企業改革立法的混同進行，使公司法中出現了不少僅為國有企業改革或國有投資主體規定的規則，導致規則之間的不協調，不利于公司法的實施。國內外的經驗表明，國有企業改革是一項自身特點很雙玉遠程教育學校突出的問題，將其與其他立法（包括公司立法）一起進行，不利于解決這些問題。相反，單獨立法則有利于解決國有企業改革的特殊問題。依此思路，有關國有企業改革的特殊問題，諸如國有企業改革中國有財產保護、國有職工的安置、土地使用處置、國有資產的運營體制、國有股股權的行使等等，可以單獨制定為一個立法文件，譬如命名為“國有企業改制法”。而公司法修改則不必再與國有企業改革扭在一起，只需完善公司應遵循的共同規則，包括國有企業改建為公司后遵循的規則。四、公司法的修改應充分體現公司法的精神公司法的基本精神是以法律的形式塑造公司法律人格，并在公司所有與公司經營分離的前提下，以完善的公司治理結構實現其法律人格。與此相比，現行公司法中尚存在一些不協調之處，甚至有個別明顯違背之處，要作相應的調整。現行公司法第4條第三款規定，“公司中的國有資產所有權屬于國家。”顯然，這與同一條中第一、二款規定的精神沖突。因為，所有股東出資后僅有股權，而不再對其作為出資的財產享有所有權和直接控制權。同時，公司則享有對所有股東出資形成的公司財產的全部法人財產權（首先是法人財產所有權）。為此，應刪除第三款的規定或修改為“公司中的國有股股份屬于國有出資人”。借鑒國外經驗，結合中國實際情況，規定出席股份有限公司股東大會股東所代表的表決權法定數額，以避免在實踐中代表表決權過少比例的股東主宰股東大會現象的屢屢出現。糾正現行公司法第35條第二款規定和第38 條第（十）項規定之間的沖突。前者，股東向股東以外的人轉讓出資，須經全體股東過半數同意。后者，作為股東會會議決議事項通過，須依“資本多數決定原則”。為求其貫徹公司法精神的一致性，應統一為后者。實行“獨立董事”和“外部監事”制度，強化公司的監督機制。現行公司法中已確認股東大會對董事、監事的監督，董事會對董事長、經理的監督，監事會對董事、經理的監督。但是，監督流于形式的問題比較突出。所以，可考慮引進國外的經驗，在股份有限公司董事會和監事會的部分成員中，依照法定程序，由既非股東代表又非員工代表，與公司沒有利害關系的公司外部人士充任，專司公司監督職能。當然，鑒于公司組織機構引入外部成員僅是為了實現監督，結合到我國公司組織體制中已專設監事會負責監督，也可考慮僅設“外部監事”。還應注意到，現行公司法中有許多關于由國務院作出規定的授權，而國務院在公司法實施多年后仍未作出規定。這表明，一方面，涉及公民、法人投資權利和相關民事、商事權利的行使，應由立法機關直接作出規定；另一方面，國務院無力對此作出規定。在這次公司法修改中，應由立法機關統一完善。:六、專題討論會。答案2：看法一、重構公司資本制度。改革目前以“資本信用”為基礎保護債權人利益的理念，提出以“資產信用”替代資本信用實現保護交易安全的社會目標，質疑“資本確定、資本維 持、資本不變”三大原則的合理性，建議通過對債務人資產狀況的分析、外部中介機構 的評價、社會信用、擔保手段等多種工具實現保護債權人利益的目標。為了鼓勵公司的 繁榮和資產的有效利用，具體建議：(1)降低公司注冊資本最低限額；(2)擴大股東出資 形式，允許股權、債權、信用、勞務等出資；(3)股東出資繳納采折衷授權資本制；(4)確定股東和發起人的出資責任及其救濟。看法二、充實公司設立制度。公司設立行為是公司成立、公司取得法人資格的前提條件，健全公司法有必要完善和充實公司設立制度：(1)明確公司設立中的責任。現行立法上對于籌建中的團體的權利能力沒有規定，建議借鑒德國“無權利能力社團”的規定，增加規定公司設立過程中以公司名義進行的活動由成立后的公司承繼等；(2)簡化公司設立程序。除國家限制或控制經營的行業、企業，其它公司設立應采準則設立的原則，建議明確公司的法人資格與公司的經營資格的劃分，以解決公司的權利能力與公司的行為能雙玉遠程教育學校力問題；(3)合理規范公司章程內容強制性和任意性的規定。發揮當事人的主動性和創造性，明確公司章程、細則對董事等權限的限制與對外公示的效力問題，明確發起人、設立人之間的協議與公司章程的規范效力問題。看法三、完善對公司組織機構的設計和調整。公司組織機構是公司進行持續性經營的主體，健全公司組織機構是公司良性穩健運營的前提，也是建立完善公司法人治理結構的要求：(1)根據不同的公司規模，界定股東會、董事會、經理、監事會的職權，明確董事所負載的“注意義務”、“忠實義務”的評價規則，評析當前引入的英美法系獨立董事制度與我國按照大陸法系中法國公司模式建立的公司治理結構的移植與沖突問題；(2)增加保護小股東權利的救濟和對控制股東權利的制約措施，引入累積投票制度、強制購回股票制度、衍生訴訟制度、控制股東的信義義務、關聯交易表決回避制度、法人人格否認制度等；(3)增加規定對集團公司法律規范的調整，引入禁止子公司持有母公司股票 的規定以防止資產虛增，借鑒英國“影子董事”和法國“法人董事”之規定，引入“法人董事”的制度。第二篇：商法形成性考核冊答案2018年商法形成性考核冊商法作業1 單項選擇15:C C A C B 610:B A B A C 多項選擇1：ABC 2:AC 3:ACD 4:ABD 5:BC 6:AB 7:ACD 8:ABD 9:AB 10:BCD 股東派生訴訟股東派生訴訟是指當公司的合法權益受到他人侵害，特別是受到有控制權的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權時，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，追究其法律責任的訴訟制度。股東派生訴訟制度對于維護