民間借貸應注意哪些問題？(編輯修改稿)

　

【文章內容簡介】 行”含有能履行而不履行及不能履行兩層含義，屬于債權人與保證人約定不明，在司法實踐中推定為連帶責任，如保證合同條款中寫明“......債務人不能履行，由保證人代為償還”，則是一般保證責任，一字之差，保證人承擔著完全不同的保證責任。但是并不是說如果保證合同無效就免除相關主體的責任。保證合同無效：保證人有過錯仍承擔部分保證責任。主合同違法無效，導致保證合同也無效，但保證人有過錯仍然要承擔相應的法律責任。企業出于一定的目的，可以將公司的財產用于為自己或他人提供擔保，根據擔保法的有關規定，抵押是指不轉移占有財產作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權依照本法規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。但是企業在作出抵押決定時應考慮有關抵押擔保的法律規定。以免遭受不必要之損失。（1）抵押的財產范圍。并不是所有的財產都可以辦理抵押。擔保法第三十四條對財產可抵押的范圍作了規定，新出臺的物權法除了對擔保法第三十四進一步確認外，另新建立了“企業浮動抵押”制度，即企業可以以其全部財產作為整體向他人擔保債權。（2）下列財產不得設定抵押：（一）土地所有權；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但是四荒土地經發包方同意可以設定抵押；（三）學校、幼兒園等以公益為目的有關單位的社會公益設施；（四）所有權、使用權不明或者有爭議的；（五）依法被查封、扣押、監管的財產。（3）抵押公示 抵押是一種物的擔保行為，而且對抵押財產不轉移占有，因此，需要通過一定的公示行為使人從外部察知。抵押擔保主要針對的財產是不動產及一些價值較大的特殊動產，因此，法律對抵押的設立一般采取登記生效主義。所以企業在對外設定抵押或者接受他人提供抵押的時候應當依法辦理抵押登記，以免抵押不成立。質押也是一種物的擔保形式，但與抵押不同的是，質押需轉移對質押財產的占有，因此對質押的財產僅限于動產，另外根據擔保法、物權法,財產權利也可以質押，隨著經濟進一步發展，權利質押也越來越重要。質押應當注意：（1）動產質押。質權是一種物權，物權必須通過一定的方式達到公示效果，抵押權通過登記來設定，而質權必須通過轉移占有來設定。因此，如果企業設定質押時不轉移足有質押動產的，則不能設定質押。出質人不得與質權人約定，如債務履行期滿債務人仍未能履行債務的，質物的所有權轉移質權人所有。質權人在占有質物期間，有保管好質物的義務，也有收取孳息的權利。（2）權利質押。權利質押的種類很多，擔保法第七十五條規定下列權利可以質押。（一）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；（二）依法可以轉讓的股份、股票；（三）依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權。擔保法解釋第九十七條規定以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產收益權出質的，按照擔保法第七十五條第（四）項的規定處理。物權法第二百二十三條增加了對可以轉讓的股權、應收賬款可以作為財產權利出質。動產質押與權利質押本質不同的是，權利質押的客體是一種權利，是一種無形資產，無法通過轉移占有的行為達到公示的目的，而且不同的權利具有不同的性質，因此對權利質押的公示方法也不相同，物權法出臺后，對權利質押設定已較完善。對（一）設定質權的，自權利憑證交付質權人時設立，沒有憑證的，質權自在有關部門辦理出質登記時設立。對（二）設定質權的，以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券結算機構辦理出質登記時設立，以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。對（三）設定質權的，自主管部門辦理出質登記時設立。對應收賬款設定質權，自信貸征信機構辦理出質登記時設立。企業在作出擔保決定時，不僅要受擔保法律法規的約束，而且還要受公司企業組織法律的調整。因為企業在對外作出擔保時，可能影響企業股東、投資人或者債權人的利益，因此，法律對企業對外擔保有嚴格的程序要求。企業如果違反這些規定，也可能影響擔保的效力。不同的企業有不同的法律調整，歸結起來，主要有公司法、合伙企業法、外資法。對于公司法，近些年有了較大的修改。舊《公司法》第60條第三款規定：“公司董事、經理不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保”，第214條第3款：“董事、經理違反本法規定，以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，責令取消擔保，并依法承擔賠償責任，將違法提供擔保取得的收入歸公司所有。情節嚴重的，由公司給予處分。”最高人民法院《關于適用擔保法若干問題的解釋》第4條規定：“董事、經理違反《公司法》第60條的規定，以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的，擔保合同無效。”因此舊的公司法對待公司對外擔保方面是持禁止意見的。但是2005年新公司法第16條修改了這條規定。該條規定：“公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。”因此，現在的公司完全可以按照公司法的規定和要求通過決議，在公司章程約定的范圍內為他人提供擔保。但同時可以看出公司法對于公司為不同的對象擔保時的規定是不同的，對公司為公司股東、實際控制人擔保，必須經股東會或股東會決議，而且這些股東和實際控制人不得參加表決。《合伙企業法》第二十五條規定，合伙人以其在合伙企業中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。第三十一條：除合伙協議另有約定外，合伙企業的下列事項應當經全體合伙人一致同意：（三）處分合伙企業的不動產；（四）轉讓或者處分合伙企業的知識產權和其他財產權利；（五）以合伙企業名義為他人提供擔保；因此除合伙協議另有約定的以外，法律也嚴格限制合伙企業對外擔保，也禁止未經其他合伙人一致同意的情況下以自己的財產份額為他們提供擔保，擔保時必須要由全體合伙人一致同意。《外資企業法實施細則》第二十四條規定：“外資企業將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準并向工商行政管理機關備案。”本條所說的“對外抵押”，是指外資企業將其財產或者權益向中國境外的金融機構（包括其在中國境內設立的分支機構）、公司或企業及其他經濟組織進行抵押。外資企業將其財產或者權益對外抵押必須遵循中國有關法律、法規并符合以下條件：一、投資者按照企業章程規定如期繳付出資。二、企業抵押貸款后，其注冊資本與投資總額的比例應符合《關于中外合資經營企業注冊資本與投資總額比例的暫行規定》的規定；三、抵押期限不超過企業經營期限。相對而言，外資企業對外擔保實行的是許可主義，如需對外擔保的，需經審批機關批準，并向工商行政管理機構備案。第四篇：2017民間借貸需要注意哪些法律問題遇到債權債務問題？贏了網律師為你免費解惑！訪問2017民間借貸需要注意哪些法律問題隨著民間借貸市場的擴大，為了規范和完善民間借貸，減少糾紛，最高人民法院發布了《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》，最高人民法院以前發布的司法解釋與本規定不一致的，不再適用。在進行民間借貸時，需要注意哪些事項呢？出借資金應當保存好證據。對于民間借貸的證明，包括借貸合意和款項交付兩個要件，因此出借資金，最好出具書面借條，同時通過銀行轉賬等方式固定款項交付的證據，以免事后就是否出借資金發生扯皮。慎重擔當保證人。在借條上以保證人名字出現的，就應當承擔保證責任，而非僅僅是見證人，在債務人違約不歸還借款時，應當承擔償還責任。高利貸不受法律保護。民間借貸應當符合法律對利率的最高限制，出借人在出借資金時，約定高額利息的，對于年利率超過24%的不予保護。遠離非法集資。借款人如果向社會不特定公眾借款，數額較大的，可能構成非法吸收公眾存款或集資詐騙等犯罪。出借人在出借款項時應當調查借款人的資信狀況，審查借款人是否從事非法集資活動。特別是參與P2P借款交易中，應當加強資信審查，防止P2P平臺公司卷款跑路。非法債務不受法律保護。對于因不正當男女關系引發的分手費、“找關系、托人情