企業改制、上市輔導手冊-資料下載頁

　　

【正文】 公司因醞釀在香港上市，于去年１０月正式聘請了兩名獨立董事，一位是澳大利亞的知名律師，一位是香港地下鐵路公司董事會主席。獨立董事請來了，企業增加了一些新工作，比如說從此后公司的預算等財務方面的報告都必須送獨立董事。但企業更感受到外聘董事帶來的那股清新之風，重大決策有了更多的討論，因而更加理性謹慎。公司副總裁楊華告訴記者：“聘請獨立董事促使企業公開、透明，這對我們從一家純粹的國有企業到一家公眾公司再向上市公司邁進有很大幫助。” 　　廣州白云山制藥股份有限公司真正嘗到了聘請獨立董事的甜頭。１９９９年，白云山請來兩名獨立董事，并根據其意見對產業結構進行調整，突出主業，在房地產等領域收縮戰線。企業當年主營業務收入同比增加８０％多，并一舉扭虧為盈。對于獨立董事，白云山的感受是，就如同伸出一根天線來接收更廣闊的信息，企業決策有了監督，減少了失誤。 　　據了解，在許多西方國家，企業聘請獨立董事已成為一種趨勢。世界經合組織在“１９９９年世界主要企業統計指標的國際比較”報告中專門列項比較了董事會中獨立董事成員所占的比例，其中美國是６２％，英國３４％，法國２９％。 建立公司法人治理結構的重要一步公司法人治理結構是公司制的核心，而規范的公司法人治理結構，關鍵要看董事會能否充分發揮作用。按照公司制改革的最初設想，董事會的作用至少有這么兩個：一是重大決策集體負責，每一個董事都有一票，不強調董事長的絕對權力；二是董事會對經理層進行制衡，決策層和管理層分開。但在實際的改革過程中卻出現了這樣的現象：不少企業原廠長負責制時的經營班子現在既是經理層又進入董事會，董事會成員和經理成員高度重疊，為內部人控制敞開方便之門，不僅難以真正集體決策，聘任經理也成了走形式。　　此外，監事會的兩個主要職能———合法性監督與妥當性監督也不那么令人滿意，特別是對各種決策的妥當性監督，監事會必須擁有同董事會一樣的有關這一決策的各種信息，目前這種條件還很難具備。正是為解決這些問題，在企業中設立獨立董事的設想被提了出來。 　　國家經貿委企業改革司的劉東生副司長告訴記者，設立獨立董事對企業的發展至少有三方面好處：其一，獨立董事不擁有企業股份，不代表特定群體的利益，較少受內部董事的影響，公正性強，可以確保董事會集體決策，防止合謀行為，保護中小股東的利益；其二，獨立董事不在企業任職，能夠對經理層進行更有效的制衡并客觀評價經理層的業績；其三，獨立董事大多為財務、市場方面的專家，有決策所需要的各種知識，可以解決董事會決策的妥當性問題。如果獨立董事在董事會中的比例能占到一半以上，相信這三方面的情況可以得到一定改善，建立規范的公司法人治理結構就有了基礎。 如何讓獨立董事盡職盡責獨立董事來了，通過一種什么樣的機制確保獨立董事盡心盡力、盡職盡責，還有不少值得思索的問題。 　　第一個問題是：什么樣的人可以當獨立董事？選一個法律專家還是一個財務專家，當然由企業依據自身需要來設定，但獨立董事還要有些基本條件，如本人及親屬不在該企業任職、與該企業沒有供貨關系等，從利益上確保其獨立性。據了解，這些在國外企業中通行的要求也得到大多數國內企業肯定。 　　第二個問題是：誰來提名推薦獨立董事？在成熟的公司制企業中，董事會下一般設有提名委員會，但如果沒有這類的機構，股東過于分散或過于集中，該怎么操作呢？由董事長提名或者由大股東提名？倘若董事長、大股東與企業經理層重疊，獨立董事豈不是受制于“內部人”，喪失了獨立性？不少企業正在探索解決這個問題。安徽華遠物流有限公司在董事會換屆時采取這樣的方式：國有股、集體股和職工股的董事兩名，民營資本股的董事兩名，然后由雙方各提名一位獨立董事，請股東大會決定。據悉，這種做法為不少國內企業所采納。 　　第三個問題是：給獨立董事以什么樣的激勵和約束？獨立董事不同于過去的顧問，他不僅有與其他董事一樣實實在在的權力，在某些領域還有內部執行董事所沒有的職能，如對在企業任職的董事定薪時，就只能由獨立董事等外部董事來表決。同時，獨立董事也和其他董事一樣承擔責任，董事會的決議違反了有關法規，表決時投贊成或棄權票的獨立董事也免不掉法律追究。這種權力的到位和責任的落實當然是激勵和約束，但僅有這些是否能確保獨立董事盡心盡力地投入這份工作呢？據了解，不少企業也考慮是不是對獨立董事實行期股、期權，讓他們與企業的發展有更密切的關系，但也有人擔心這樣會影響獨立董事的獨立公正性，所以在這方面還沒有通行的做法。 　　獨立董事制度在我國剛剛起步，這一制度的成熟，需要股東意識的進一步覺醒，也有賴于整個公司法人治理結構的完善。附件五輔 導 協 議（參考文本）甲方：注冊地址：法人代表：乙方：光大證券有限責任公司注冊地址：上海浦東新區浦東南路528號證券大廈南塔15,16樓法人代表：劉明康董事長甲方系在中國境內注冊的股份有限公司，乙方系經中國有關主管機關批準的具有主承銷資格的證券公司。甲方擬申請公開發行股票并上市,乙方接受聘請擔任甲方發行上市輔導機構，雙方按《股票發行上市輔導工作暫行辦法》的規定要求,本著平等互利和精誠合作的原則，經友好協商，達成以下協議，以資信守。一、輔導目的: 保證公開發行股票公司嚴格按照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國證券法》等法律法規建立規范的法人治理結構和完善的運行機制，提高上市公司質量。 二、輔導時間:自輔導協議向中國證監會的派出機構備案之日起，為期一年。 三、輔導內容主要包括以下方面：　　股份有限公司設立及其歷次演變的合法性、有效性。　　股份有限公司人事、財務、資產及供、產、銷系統獨立完整性。　　對公司董事、監事、高級管理人員及持有5％以上(含5％)股份的股東(或其法人代表)進行《公司法》、《證券法》等有關法律法規的培訓。　　建立健全股東大會、董事會、監事會等組織機構，并實現規范運行。　　依照股份公司會計制度建立健全公司財務會計制度。　　建立健全公司決策制度和內部控制制度，實現有效運作。　　建立健全符合上市公司要求的信息披露制度。　　規范股份公司和控股股東及其他關聯方的關系。　　公司董事、監事、高級管理人員及持有5％以上(含5％)股份的股東持股變動情況是否合規。 四、甲方責任和保證 (一) 積極配合乙方做好輔導工作，按要求提供企業的有關情況，并對所提供資料的真實性負責。(二)向乙方提供必要的工作條件； (三)對乙方提供的涉及乙方商業秘密的材料，向第三方保密；(四)甲方尋求發行上市,應聘請乙方為主承銷商和上市推薦人,承銷協議和上市推薦協議雙方按有關規定另行簽定。 (五)按本協議向乙方支付有關費用； (六)對涉及輔導內容的任何有關法律、財務、經營環境以及重組構想的變化，應及時通知乙方，以便乙方作出相應調整。 五、乙方的責任和保證(一) 乙方對擬發行公司進行輔導時應配置三名以上輔導人員, 授權其從事輔導工作,為甲方提供勤勉、盡責、高效、優質的輔導服務。輔導人員必須是乙方正式從業人員、并從事證券承銷業務兩年以上。輔導人員中，至少有兩人具有輔導兩家以上企業股票發行上市經驗。乙方可以聘請有證券從業資格的注冊會計師、律師等協助輔導人員做好輔導工作。輔導報告由輔導人員完成，并簽字負責。乙方、乙方人員及其所聘請的注冊會計師、律師等視為內幕人員，應當遵守有關內幕人員的法律規定。(二)乙方應按國家有關法律法規和中國證監會股票發行上市輔導工作暫行辦法的規定要求編寫相關文件報中國證監會或其派出機構,具體為: 輔導工作開始前十個工作日內，乙方應當向派出機構提交下列材料：　　(1)輔導機構及輔導人員的資格證明文件(復印件)；　　(2)輔導協議；　　(3)輔導計劃；　　(4)擬發行公司基本情況資料表(附表一)；　　(5)最近兩年經審計的財務報告(資產負債表、損益表、現金流量表等)。 從輔導之日起，乙方每兩個月向派出機構報送一次《股票發行上市輔導報告》(附表二)。乙方每一次報送的報告，都要按照報告中列示的各項內容如實填報，并根據有關法律法規的要求逐項評估。在此基礎上，針對公司存在的問題會同擬發行公司董事、監事或有關管理人員認真研究整改方案，跟蹤輔導，督促整改，并在下一次報告時說明整改情況。若擬發行公司對輔導意見有異議，乙方應于下一次報告時書面報告派出機構。乙方報送的《股票發行上市輔導報告》由派出機構存檔備查。輔導期滿后15個工作日內，乙方向派出機構報送《發行上市輔導匯總報告》(附表三)，該報告同時作為擬發行公司股票發行申請文件的必備材料。 乙方在輔導過程中應將有關資料及重要情況匯總，建立“輔導工作底稿”，存檔備查。 (三)乙方委派的輔導人員發生變動時，應于變動后十個工作日內報告派出機構，接替人員承諾完全接受前任工作。(四)對甲方提供的材料，負有保密的義務，未經甲方許可，不得向第三方泄露；(五)按甲乙雙方未來將簽定的承銷協議和上市推薦委托協議的規定履行義務。 (六)協助甲方聘請有關境內外的中介機構，包括但不限于律師、會計師、評估師以及公關公司等。六、相關費用甲方應向乙方支付輔導費用總額為人民幣 萬元。雙方簽定本協議后一周內,支付20% 萬元；乙方向中國證監會派出機構提交輔導前有關文件,正式開始輔導后一周內支付20%即 萬元；輔導開始后每兩個月結束(以乙方每兩個月向派出機構報送一次《股票發行上市輔導報告》(附表二)為準。)后一周內支付10%即 萬元（支付六次）。七、未盡事宜本協議未盡事宜，雙方協商解決。八、協議生效本協議經雙方法定代表人或授權代表人簽字并蓋公章后生效。本協議一式四份，甲、乙雙方各持一份，其余兩份用于報備,具有同等法律效力。甲方： 股份有限公司 乙方：光大證券有限責任公司代表人： 代表人：簽署日期: 簽署日期:32 / 33