不良資產處置的法律解決途徑-資料下載頁

　　

【正文】 置的總結，盡快完善相關法律法規，且銀行業自身要加強抗風險的能力，在經營中注意不良貸款的風險防范，降低不良貸款率，使銀行業健康的發展，為中國經濟的發展提供良好的金融服務。第二節 完善不良資產處置的法律法規從中國政府決定剝離不良資產，成立四大資產管理公司，以及不同的處置主體參與大規模不良資產的處置已近十年，不良資產的處置已滲入到各個階層。不同的處置主體在處置不良資產的過程也積累了相當的經驗，不管是參與不良資產處置的一線人員，或是對不良資產感興趣的學者，都從不同的角度發表了各自的看法。因此，筆者認為，作為不良資產處置的參與者，或是研究學者，不應過多去評價中國政府過去對不良資產采取的策略對與錯，而應花更多的時間去總結經驗和教訓，對需要創新的不良資產處置方法及時總結，對需要完善的法律法規應及時建議給予修改，從而體現法律的嚴肅性。限于篇幅，筆者例舉如下供大家參考。一、《合同法》與不良資產處置實踐中的沖突及其解決（一）關于不良債權轉讓的通知形式根據《合同法》第八十條規定：“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未通知，該轉讓對債務人不發生效力”，但法律對通知的形式未作明確規定，司法實踐對此方面的理解也各不相同，但一般是認為以書面的確認為準。可是資產管理公司接收一萬多億一百多萬戶，債權近千萬筆，又加上很多債務人已被吊銷、注銷或早已人走樓空，如果要求債務人以書面確認為要件，一方面會給債務人逃債的機會，另一方面會給不良資產處置主體增加大量的人力、物力和財力。為了解決此問題，國務院及相關部門對此方面作了規定，[27] 《最高人民法院關于審理涉及金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的案件適用法律若干問題的規定》之第六條規定，金融資產管理公司受讓國有銀行債權后，原債權銀行在全國或者省級有影響的報紙上發布債權轉讓公告或通知的，人民法院可以認定債權人履行了《中華人民共和國合同法》第八十條第一款規定的通知義務。（2001年4月3日最高人民法院審判委員會第1167次會議通過，法釋［2001］12號）.[27]金融資產管理公司受讓國有銀行債權或金融資產管理公司轉讓所受讓的債權后，原債權銀行或金融資產管理公司在全國或者省級有影響的報紙上發布債權轉讓公告或通知的，人民法院可認定債權人履行了《合同法》第80條規定的通知義務。（二）關于法院在司法程序中的通知困境根據《民事訴訟法》及相應的司法解釋規定，法院在送達相關法律文件時，若訴訟當事人無法簽收相應的法律文件，法院應給予公告送達，公告期限為2個月。如果債務人有意拖延時間，那么一個案件公告的次數太多，以被告人為例（假設無法找到被告或被告人故意利用法律的空子有意拖延時間），向被告人送達起訴狀、送達一審開庭傳票、送達一審判決、送達上訴狀、送達二審開庭傳票、送達二審判決、送達被執行申請書、送達履行生效法律裁判文書、若需要評估拍賣還要送達評估報告等等，每一個環節按照規定都應給予公告，一個案件從起訴到執行要好幾年。國有銀行的不良貸款難于收回或收回款項不高，很大一部分也是這方面的原因，又加上法院執行力度不夠，積極性又不高，那就難上加難。（三）存在問題的解決途徑為了使資源配置的高效率，關于債權轉讓通知形式應允許以公告的形式，并規定公告的時間和公告的載體。同樣為了提高法院的訴訟成本及訴訟效率，關于各個環節的通知應實行“一次性告知”的形式，[28] 是指一個案件公告一次后，同一個案件在以后遇到同樣需要公告時就不必要再給予公告。[28]以防止被告人利用法律空子有意拖延訴訟。筆者認為此種形式是可行的，作為被告人或債務人（義務人）有義務去關心自身所要承擔的義務；否則，不關心或故意，應承擔由此所造成的相應法律后果。二、外資投資不良資產的現行法律與不良資產處置實踐中的沖突及其解決（一）外資投資中國不良資產的狀況從2001年11月29日，由摩根士丹利（Morgan Stanly）牽頭競標買下華融資產管理公司出售的價值108億元的不良資產包后，國際投資者開始收購中國商業銀行不良資產。隨著有關部門的優惠政策陸續出臺，外資已全面涉足中國不良資產處置市場。截至2005年5月底，中國已累計處置不良資產7008億元（不含政策性債轉股），其中近70億美元（約600億元）的不良資產為外資所收購。從2007年開始，外國投資者在中國不良資產的活動已轉趨淡靜。誠然，中國不良資產市場的供應和需求依舊強大，但確實面臨著其他問題投資領域的競爭。這使資產管理公司陷入困難的處境—如何爭逐外國投資者可能在未來1至3年內投入中國問題資產市場的約50至100億美元。其中一個難題是資產管理公司在過去3年里從國有銀行接收不良資產時的出價在很大程度上可能已反映了相關貸款的最終回收價值；[29] —關于外國投[29]另一方面也是外資在不良資產處置方面法律法規及政策上的障礙。因此，靈活運用法律以及不斷完善外資投資不良資產的法律環境也是吸引外資投資不良資產的關鍵。（二）外資投資中國不良資產的現有法律規定不論采取直接收購或組建合資、合作公司的模式，外資于境內收購我國不良資產的各項交易環節都必須適用中國法律，相關法律規范包括：合同法、擔保法、招標投標法、拍賣法、公司法、中外合資企業經營法、信托法、證券法、商業銀行法、企業破產法、城市房地產管理法等有關法律。[30]最高人民法院的司法解釋有2001年4月11日公布《最高人民法院關于審理涉及金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的案件適用法律若干問題的規定》，也適用2005年5月30日公布《最高人民法院關于金融資產管理公司收購、處置銀行不良資產有關問題的補充通知》。各部委發布的相關行政法規與部門規章。2001年10月16日，原外經貿部、財政部和人民銀行聯合下發了《金融資產管理公司吸收外資參與資產重組與處置的暫行規定》、2003年1月7日，國家稅務總局下發了《關于外商投資企業和外國企業從金融資產處置業務的稅收問題通知》、2004年10月29日國家發改委下發了《關于金融資產管理公司利用外資處置不良資產有關外匯管理問題的通知》、2004年商務部辦公廳下發《關于加強外商投資處置不良資產審批管理的通知》等對外資參與不良資產重組與處置進行了進一步的規范。（三）外資處置不良資產的法律障礙及其建議在中國的現階段，外資購買不良資產僅能通過AMC以拍賣、競標的形式獲得，而AMC處理不良資產有《金融資產管理公司條例》及最高人民法院相關解釋作為債權轉讓、通知形式、主體變更等法律依據，外資購得不良資產再行處置時在債權轉讓、通知形式、主體變更等缺乏相應的依據；另外，外匯結匯問題、外資投資導向限制問題、優惠政策及外資接受抵債資產等，這些限制使外資投資中國不良資產的熱情受到影響，也使已在中國購買不良資產的外國投資者難于高效率的處置。為了提高外資參與處置中國不良資產的積極性，應及時總結經驗，修改、完善或制定相應的法律法規，使外資處理中國不良資產有相應的法律依據。這樣，我們不僅可以加快不良資產的處置速度，提高資本資源的配置效率，而且可以從國外的投資者獲得資金和不良資產的處置經驗。三、各級法院不良資產處置的規范和統一（一）債權轉讓之后申請執行人主體變更問題不良貸款大部分已經過判決，銀行或資產管理公司轉讓債權后都牽涉到申請執行人主體變更問題。從現有法律法規來看，申請執行人銀行變更到資產管理公司，以及從資產管理公司變更到其買受人，沒有法律障礙，申請執行人可依據《金融資產管理公司管理條例》以及相關的司法解釋給予辦理。但從資產管理公司的買受人再變更到下一個買受人就未能找到相關的依據。而各地法院的做法不同，有的法院僅做到資產管理公司的下一個買受人，有的法院無限制的變下去直到最終的買受人。在實踐中有個別法院一個案件的主體變更做了十幾次，也就是說一筆不良貸款從銀行到最后一個受讓者總共轉讓了十幾次。現在有的法院據于工作量加大，工作成績不加大，因為法院內部規定舊案不算結案率；也有居于社會議論的壓力，社會上傳言，債權所有者屬于銀行或資產管理公司時難于執行，而轉讓到私營公司或個人就能執行到財產，有的甚至本金利息全部收回等原因。由于最高人民法院對主體變更的次數未明確，各法院之間缺乏統一，現在有的法院已暫停主體變更。實際上，債權在法院能否得到有效的、強有力的執行，其原因是多方面的，是復雜的。有執行局經辦人員的原因，也有個案的復雜原因，也有法院現有體制問題。不管發生任何情況，逃避不是解決問題的辦法，各級法院應該按現有執行的相關規定，認真做好每個案件執行工作。最高人民法院應以司法解釋的形式統一各級法院的對此類問題的做法。筆者認為，對于主體變更應有限制性的變更，而不能無限次的變更，法院可依《金融資產管理公司管理條例》以及相關的司法解釋將申請執行人變到資產管理公司債權的受讓者；因為申請執行人從銀行變到資產管理公司再從資產管理公司變到債權受讓者是國家快速處置不良資產的需要，是國家的經濟利益、經濟安全需要；如果受讓者再轉讓，就應通過確認之訴，通過法院裁判以確認債權轉讓在形式和內容上是否合法，以防個別受讓者鉆法律的空子，也維護了債權人和債務人的合法權益。（二）法院的解除查封以及解除抵押問題債權通過幾次轉讓之后，財產的法律狀態往往仍保持原狀。比如，最終的財產獲得者要實現權利時仍受到法院的限制；或者財產的相關登記部門仍然是原來的抵押人和抵押權人，最終的財產獲得者要實現財產，必須由原來的抵押人和抵押權人辦理，而往往存在原來的抵押人和抵押權人本身或具體經辦人員已不存在，甚至是相關部門故意拖延不予配合，導致財產所有者的實際利益受到影響，也影響到社會資源的有效配置。筆者認為，法院應有依職權依據財產所有者的申請解封或解押，以維護財產所有者的利益，也有益于財產資源的運用效率。從現有法律來看也是有法律依據，[31]但在司法實踐中法院運用很少，主要原因是法院內部缺乏規范和統一，使實際經辦人員依個人的好惡辦案。通過法律途徑處置不良資產是不良資產處置的根本，不良資產處置手段的多樣性和可操作性有利于不良資產處置效益最大化。要使不良資產的處置有法可依還需要有一個系統完善的過程，以上對不良資產處置的相關的法律建議，僅是起到一個拋磚引玉的作用，要健全不良資產處置的法律法規還有其他部門法律需要修改和完善，相關部門應及時完善不良資產處置實踐中遇到的法律問題：國務院相關部委應為不良資產的處置提供相應的政策規定國務院法規制定部門，中國人民銀行，中國人民銀行管理監督委員會，國家發展與對外改革開放委員會，外匯管理局等部門根據國家的需要為不良資產的處理制定相應的規定。同時，最高人民法院應根據不良資產處置過程中出現的問題，及時總結，及時研究，盡快出臺相應的司法解釋，以使各級法院迅速處理不良資產時做到有法可依。另外，還應進一步修改和完善《商業銀行法》、《證券法》、《公司法》等法律法規，以及規制政府和法院的行為使不良資產的處置市場化、法律化，完善或制定關于不良資產處置的相關方式，使不良資產處置擁有更多的法律解決途徑。結 束 語法律法規的規定總是滯后事實發生的具體個案，因此應該在法律實踐中勇于去發現問題，及時制定解決相關問題的規定，在解決個案當中去實踐制定規范的可操作性和法律的性質，待時機成熟后把其上升為更高的法律層次，從而加速不良資產的處置效益，以防不良資產的“冰棍效應”而損害債權人合法權益，使不良資產處置的經濟效益無法提高。為使不良資產處置效益最大化需要有更多的不良資產處置方法，當不良資產處置主體在選擇最佳的處置方法處理具體個案時應有相應的法律環境，只有較為完善的解決不良資產的法律途徑，不良資產的處置才能做到效益最大化。但限于筆者的實踐經驗有限，在不良資產處置中肯定還有許多需要加于規范和完善的地方。編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第33頁 共33頁第 33 頁 共 33 頁