執行異議申請書及擴展資料-資料下載頁

　　

【正文】 上述被執行房屋，并責令被執行人于2011年3月XXX日前履行義務。申請人從未收到過上述被執行房屋的查封及要求履行義務的告知，也無從知曉被執行人是否收到。事實上被執行人XXX自2010年6月XXX日已被羈押于XXX市XXX看守所，后被移送至XXX監獄。鑒于被執行人XXX無法以正常人的身份去接受通知及履行此義務，故提請法庭查證當時送達的地址及簽收人，以確認被執行人XXX是否真正收到過此告知，及是否有不履行此義務的故意。如果草率認定因被執行人XXX至今未履行此義務而作出強制拍賣其房產的決定，是對被執行人XXX的極大不公平，也是對申請人合法財產的極大侵害。二、擬強制拍賣執行的XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號602室房產，在申請人與被執行人XXX離婚前屬于共有財產，離婚后應屬于申請人個人所有。強制拍賣該房屋將嚴重損害申請人的合法利益。上海市XXX區XXX路XXX弄XXX號602室的房屋本是1996年雙方準備結婚時共同出資買下的婚房，屬于雙方共同財產，且當時因為被執行人工作剛剛起步，買房的大部分資金還是申請人籌集的。證據4所示的動遷協議提到的補償款，其中 XXX 元也是雙方共同出資的。即此房產的增值部分至少有XXX元這一半的份額確定屬于申請人所有。（證據1：付款單據）2008年申請人與被執行人XXX因感情破裂及其它糾紛協議離婚，XXX為了兒子自愿放棄他份額的所有權歸申請人所有，只保留了居住權，因房產證被債權人扣押而無法進行過戶，但這并不影響該房屋的所有權已實際轉讓。故XXX路XXX弄XXX號602室房屋目前應屬于申請人個人所有。（證據2：自愿離婚協議書）至于該房屋是否已經抵押給債權人，申請人認為該房屋并未進行任何抵押。其一，根據（XXX）XXX刑初字第XXX號刑事判決書，申請人有理由認定該房屋并未進行抵押。當時辯護人已在當庭請求法庭認定此房屋抵押有效，并折價扣除相應數額不屬于非法集資，但法庭并沒未確認此房屋抵押有效，還是將該房屋折價款列為非法集資。其二，被執行人XXX當時主動找該債權人擬將此房屋轉讓或以抵押的方式歸還一部分款項，并將房產證交出，但該債權人并未同意，也沒有去有關部門辦理抵押手續，所以此房屋并未進行任何抵押。另外，有人主張被執行人XXX無權私自將此房屋進行處置是沒有根據的。因為（XXX）XXX刑初字第XXX號刑事判決書上認定犯罪的主體是被告單位，即XXX有限公司，而非其法人個人。至今仍沒有任何法律規定在公司負債經營的情況下，其法人無權處置自己的私人房產。三、執行此房屋拍賣適用的法律依據錯誤。（XXX）XXX執刑字第XXX號《執行裁定書》所依據的是（XXX）XXX刑初字第XXX號刑事判決書，其判決如下所示：一、被告單位XXX有限公司犯非法吸收公眾存款罪，判處罰金人民幣XXX萬元。二、??三、追繳在案的犯罪所得發還被害人，責令退賠尚未退賠的犯罪所得發還被害人。（證據3：XXX市XXX區人民法院刑事判決書（XXX）XXX刑初字第XXX號第7頁）在第三條中明確寫明是將“犯罪所得”發還被害人，而上述被執行房屋為申請人與被執行人XXX在1995年左右共同出資買下的婚房，系被執行人XXX的個人合法財產，不應被強制拍賣。（證據4：XXX市征用集體所有土地房屋拆遷補償安置協議（拆遷人：XXX）,拆遷補償時間為2004年XXX月XXX日，而集資行為發生在2007年XXX月，表明此房屋并非是違法所得購置的房屋，為其合法私有財產）另外，（XXX）XXX刑初字第XXX號刑事判決書認定的此“非法吸收公眾存款罪”系單位犯罪，即刑事判決書所列的被告單位：XXX有限公司，被責令退賠的義務人也應是XXX有限公司而非其法人，被害人應該提請貴院去查封并清算XXX公司來追討損失，強制拍賣XXX的唯一私有財產并無法律依據。依據人民法院報理論版《刑法第六十四條作出的判決執行問題》一文的觀點，認為責令退賠違法所得的刑事判決其僅表明國家對犯罪有關財物的態度和處理原則，并非是確定一種具體的刑罰，也非對當事人民事權益的具體裁判，該判決不具有執行的效力。正因如此，最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定》(下稱《執行規定》)才未將刑事判決書作為人民法院執行的依據。《執行規定》第2條第(1)項將法院執行機構負責執行的生效法律文書規定為“人民法院民事、行政判決、裁定、調解書，民事制裁決定、支付令，以及刑事附帶民事判決、裁定、調解書”，未將具有“責令退賠”內容的刑事判決書明列其中，故受害人的經濟損失只能通過另行提起民事訴訟的途徑進行救濟。三、位于XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號402室的房產根本沒有被執行人XXX的份額。即XXX區XXX路XXX弄XXX號402室為申請人的個人財產。2004年此兩套房屋基本上是同時進行拆遷，根據有關拆遷法律規定，被執行人XXX只能在一處享受拆遷政策，所以他選擇了XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號602室的房產。XXX區XXX路XXX弄XXX號402室這一套房屋不管動遷協議上有沒有他的名字，補償的面積都不會發生變化。即根本沒有他的份額，況且他并沒有在動遷協議上簽字。后來申請人與被執行人XXX離婚，動遷協議上更沒有保留他名字的必要。且動遷協議當然以發生更改后的最新協議為合法有效。（證據5：XXX市征用集體所有土地房屋拆遷補償安置協議（拆遷人：XXX等），拆遷補償時間為2004年XXX月XXX日，與XXX路XXX弄XXX號602室的拆遷幾乎同時進行。且被執行人XXX未簽字，修改處有XXX市XXX區XXX鎮人民政府的蓋章確認。）四、擬強制拍賣執行的位于XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號602室房屋，是被執行人XXX的唯一住所。申請人與被執行人XXX早已離婚，被害人所提供的XXX市XXX區XXX路XXX弄XXX號402室房屋是申請人的個人財產，與被執行人XXX沒有關系。所以XXX路XXX弄XXX號602室是被執行人XXX唯一的住所。如果強行繼續拍賣程序將至被執行人無處可住，無家可歸。尤其是在他出獄后會同時面臨巨大的生存壓力與社會壓力，對已穩定的社會關系將產生巨大影響，其必會造成不安定不和諧的社會影響。五、被執行人XXX還有一個未成年兒子需要撫養。2008年申請人與XXX離婚，兒子XXX時年10歲。當時約定XXX由申請人撫養，被執行人每月給付撫養費人民幣1000元，但至今一分未付。如果法庭定要不認可申請人所述，繼續強制處置被執行人所存的唯一財產，也提請法庭考慮此因素，扣除8年共計96000元撫養費以供撫養兒子為盼！綜上所述，懇請貴院終止對該房屋的執行及拍賣程序，以保護申請人的合法權益！此致XX市XXX人民法院執行庭申請人：年月日