20xx-20xx年司法考試商法歷年真題解析-資料下載頁

【導讀】4．根據我國法律規定，關于法人，下列哪一表述是正確的？業單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，太絕對，例如人民銀行就是中央銀行，其性質不是企業法人，錯誤。的約定，以各自所有的或者經營管理的財產承擔民事責任。律的規定或者協議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任?；镄吐摖I的規定。D說法錯誤，公司法所規定的一人有限公。25．甲乙丙丁戊五人共同組建一有限公司?，F金十萬元出資，甲已繳納六萬元出資，尚有四萬元未繳納。公司股東會上，甲請求免除其四萬元的出資義務。C．該決議需經全體股東同意才能有效D．該決議屬于可撤銷，股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效。定，應為無效決議。責任公司注冊資本的百分之三十?？梢?，公司首期出資不得低于注冊資本的20％，D. 項錯誤，不當選。金、企業發展基金，凈利潤根據合營各方注冊資本的比例進行分配。管理機構辦理變更登記手續。

　　

【正文】 下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。本題中，甲（代表半數以上的股權）起初表示不同意轉讓，則應該購買乙預備轉讓的股權，但是甲本身又不愿意購買，所以視為甲同意轉讓，甲和丁之間的股份轉讓協議有效， A、 C 的說法是正確的。后來，甲表示愿意購買，卻主張分期付款，跟丙的一次性付款的條件相比，后者更優越，因此不符合“同等條件下優先購買”的規定，所以甲不享有優先購買權， B 的說法是錯誤的。如果甲丙都行使優先購買權，則應該協商確定購買的比例，協商不成的，按照出資比例 2： 1 進行購買， D的說法是正確的。 立一企業從事商貿業務。下列哪一選項是錯誤的？ ，則該企業不能再入伙普通合伙企業 ，則該公司可以再入伙普通合伙企業考點： 答案： C 解析：《公司法》第 58 條第 2 款規定，本法所稱一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。所以張某可以設立一個一人有限責任公司，也可以設立個人獨資企業， AB 的說法是正確的。《合 伙企業法》第三條國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。言外之意，其他企業都可以成為普通合伙企業的合伙人，所以 C 是錯誤的， D 是正確的，所以本題正確答案是 C. 50 萬元的承兌匯票，向票據所載明的付款人某銀行提示付款。但該銀行以持票人朱某拖欠銀行貸款 60 萬元尚未清償為由拒絕付款，并以該匯票票面金額沖抵了部分屆期貸款金額。對付款人（即某銀行）行為的定性，下列哪一選項是正確的？ 的行為 ： 答案： C 解析：《票據法》第 13 條第 2 款規定，票據債務人可以對不履行約定義務的與自己有直接債權債務關系的持票人，進行抗辯。本題中，因為朱某是沒有履行約定義務的與銀行有直接債權債務關系的持票人，所以銀行可以對朱某進行抗辯。另外，這里注意區分對人抗辯和對物抗辯。 [法律教育網編輯整理 ]所謂對人抗辯是指因票據債務人與特定的票據權利人之間存在一定關系而發生的抗辯；所謂對物抗辯是指因票據本身所存在的事由而發生的抗辯。法！律 教育 *網本題中，因為朱某跟銀行之間有貸款糾紛，跟票據本身沒有關系，所以銀行行使的抗辯權是對人的抗辯而不是對物的抗辯，答案 C 是正確的。 （ 20xx 年） ，乙公司明知該匯票的出票人丙公司已被法院宣告破產仍予以付款。下列哪一表述是錯誤的？ 12 債權 而抗辯 答案： B 解析：根據《票據法》第 53 條規定，持票人應當按照下列期限提示付款：（一）見票即付的匯票，自出票日起一個月內向付款人提示付款；（二）定日付款、出票后定期付款或者見票后定期付款的匯票，自到期日起十日內向承兌人提示付款。持票人未按照前款規定期限提示付款的，在作出說明后，承兌人或者付款人仍應當繼續對持票人承擔付款責任。通過委托收款銀行或者通過票據交換系統向付款人提示付款的，視同持票人提示付款。第 54 條規定，持票人依照前條規定提示付款的，付款人必須在當日足額付款。所以匯票持票人在匯票到期后即請求承 兌人付款的，付款人有依據匯票記載金額付款的義務。因此，乙作為付款人，不能以出票人被宣告破產為由而拒絕付款，也不能在付款后再要求持票人返還所付款項。但乙公司付款后可以向丙公司行使追索權，乙付款后可以向出票人丙公司的破產清算組申報破產債權。因此本題選 B 是正確的。 。公司存續期間，王某實施的下列哪一行為違反公司法的規定？ ，僅由其親戚張某擔任公司監事 資另一公司，但未作書面記載 ，自作主張制定公司經營計劃 答案： C 解析：《公司法》第 62 條規定，一人有限責任公司不設股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。第 16 條的規定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。所以王某決定用公司資本向另一公司投資應當作書面記載，故本題選 C是正確的。王某其他的行為都符合公司法的規定。 10%的股權，該公司未設立董事會和監事會。楊某發 現公司執行董事何某（持有該公司 90%股權）將公司產品低價出售給其妻開辦的公司，遂書面向公司監事姜某反映。姜某出于私情未予過問。楊某應當如何保護公司和自己的合法利益？ ，解除何某的執行董事職務 答案： D 解析：《公司法》第 150 條規定，董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應 當承擔賠償責任。《公司法》第 152 條規定，董事、高級管理人員有本法第一百五十條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第一百五十條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。據此可知，楊某可以自己的名義對何某提起民事訴訟，要求其賠償損失，所以本題的正確選項是 D. 6 個月時召開股東大會，該次股東大會通過的下列決議中哪項符合法律規定？ 、監事、高級管理人員持有的本公司股份可以隨時轉讓 4%用于未來 1 年內獎勵本公司職 工 ，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質押擔保 答案： C 解析：《公司法》第 142 條規定，發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得 轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。所以 A、 B兩項中的決議都違反了本條的強制性規定。另根據《公司法》第 143條第 4 款的規定，公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。所以 D 項中的決議也違反了公司法的強制性規定。根據《公司法》第 1 款第三項規定，公司回購本公司股份將股份獎勵給本公司職工是合法的，因此本題應選 C. ，欠羅某個人債務 7萬元，羅某在交易中又欠合伙企業 7 萬元。后合伙企業解散。清算中，羅某 要求以其對江某的債權抵銷其所欠合伙企業的債務，各合伙人對羅某的這一要求產生了分歧。下列哪種看法是正確的？ ，羅某可以抵銷其對合伙企業的債務 ，羅某不得以個人債權抵銷其對合伙企業債務 7 萬元以上的財產，則羅某可以抵銷其對合伙企業的債務 13 ，但江某應分得的財產不足 7 萬元時，應就差額部分對其他合伙人承擔賠償責任 答案： B 解析：《合伙企業法》第 41 條規定，合伙人發生與合伙企業無關的債務，相 關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業中的權利。所以本題選 B 是正確的。 3 人，后古某申請入伙，當時合伙企業負債 20 萬元。入伙后，合伙企業繼續虧損，古某遂申請退伙，獲同意。古某退伙時，合伙企業已負債 50 萬元，但企業尚有價值20 萬元的財產。后合伙企業解散，用企業財產清償債務后，尚欠70 萬元不能償還。對古某在該合伙企業中的責任，下列哪種說法是正確的？ 70 萬元債務承擔連帶責任 30 萬元債務承擔連帶 責任 50 萬元債務承擔連帶責任 50 萬元債務承擔連帶責任，但應扣除其應分得的財產份額 答案： C 解析：《合伙企業法》第 44 條第 2 款規定，新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任?！逗匣锲髽I法》第 53 條規定，退伙人對基于其退伙前的原因發生的合伙企業債務，承擔無限連帶責任。因此，本題中古某應當對其退伙時合伙企業已負的 50 萬元債務承擔連帶責任，故應選 D 項，盡管合伙人在合伙企業內部會區分各自的份額，但是這并不能免除法律所規定的合伙人在外部對合 伙企業債務所負的連帶責任，所以 D 項是錯誤的。 《海商法》的規定，下列哪項是正確的？ 至卸下船止 ，適用民法的規定 答案： C 解析：《海商法》第 46 條第 1 款規定，承運人對集裝箱裝運的貨物的責任期間，是指從裝貨港接收貨物時起至卸貨港交付貨物時止，貨物處于承運人掌管之下的全部期間。承運人對非集裝箱裝運的貨物的責 任期間，是指從貨物裝上船時起至卸下船時止，貨物處于承運人掌管之下的全部期間。在承運人的責任期間，貨物發生滅失或者損壞，除本節另有規定外，承運人應當負賠償責任。所以 A項是錯誤的。《海商法》第 2 條規定，本法所稱海上運輸，是指海上貨物運輸和海上旅客運輸，包括海江之間、江海之間的直達運輸。本法第四章海上貨物運輸合同的規定，不適用于中華人民共和國港口之間的海上貨物運輸。所以 B 項是錯誤的， C 項是正確的。對于D 項，根據“特別法優于一般法”的原則，當海商法與民法規定不同時，應適用海商法的規定，故 D 項錯誤。 于中外合資經營行為的哪一表述是錯誤的？ 、燃料可在境外購買 答案： C 解析：《中外合資經營企業法》第 15 條第 1 款規定，合營各方發生糾紛，董事會不能協商解決時，由中國仲裁機構進行調解或仲裁，也可由合營各方協議在其它仲裁機構仲裁。所以 A 項是正確?！吨型夂腺Y經營企業法》第 10 條第 1 款規定，合營企業在批準的經營范圍內所需的原材料、燃料等物 資，按照公平、合理的原則，可以在國內市場或者在國際市場購買。所以 B 項是正確的?！吨型夂腺Y經營企業法》第 9 條第 3 款規定，合營企業在其經營活動中，可直接向外國銀行籌措資金。第 4 款規定，合營企業的各項保險應向中國境內的保險公司投保。所以 C 項是錯誤的， D 項是正確的。因此本題應選 C. ，已無法清償到期債務。20xx 年 6 月，各債權人上門討債無果，欲申請南翔公司破產還債。下列各債權人中誰有權申請南翔公司破產？ ：南翔公司租用其倉庫期間，因疏于管理于 20xx 年12 月失火 燒毀倉庫 ：南翔公司拖欠其燃料款 40 萬元應于 20xx 年 1 月償還，但該公司一直未追索 ：法院于 20xx 年 10 月終審判決南翔公司 10 日內賠償該公司貨物損失 20 萬元，該公司一直未申請執行 ：南翔公司就拖欠該公司貨款 30 萬元達成協議，約定于 20xx 年 10 月付款 答案： A 【按照現在法律規定，本題選擇 AC】 解析：《破產法》第 7 條第 2 款規定，債務人不能清償到期債務，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產清算的申請。在《破產法》上，債權人申請不具有集體訴訟的性 質，提出破產申請的債權人只能行使自己的請求權，因此提出破產申請的債權人的請求權必須具備以下條件：第一，須為具有給付內容的請求權；第二，須為法律上可強制執行的請求權；第三，須為已到期的請求權。據此， B 選項乙公司對于南翔公司的債權于 20xx 年 1 月到期，至 20xx 年 6 月期間都沒有追索，根據《民法通則》第 135條規定，該請求權已超過了 2 年的訴訟時效，因此乙公司對南翔公司不再享有勝訴權，該債權成為自然債權，乙公司是南翔公司的自然債權人，不能作為南翔公司的破產申請人， B 錯誤，不選。 C 項丙公司對南翔公司的債權已為生效的法 律文書所確定，丙公司應該依據《民事訴訟法》的規定，在兩年之內申請執行， C 當選。 D 選項丁公司對南翔公司的債權于 20xx 年 10 月才能到期，對于未到期的債權，不能提前強制執行，也不存在到期不能清償的事實，故無破產請求權。 D 錯，不當選，本題正確答案是 AC. 50 萬元的有限責任公司，其中汪某出資 60%，李某出資 40%.在他們擬訂的公司章程中，下列哪項條款是不合法的？ 14 ，公司的法人代表由公司經理擔任 ，公司的執行監事由股東汪某擔任 ，由股東平均分配 ，股東不得要求解散公司 答案： D 解析：基于意思自治原則，股東在公司章程中可自由約定有關公司的各種事項，但是此種約定不能違反法律的強制性規定或禁止性規定?！豆痉ā返?51 條規定，股東人數較少或者規模較小的有限責任公