企業法律顧問實務筆記-資料下載頁

　　

【正文】 并購 D、品牌并購 答案：AC二〕股權并購與資產并購的區別交易對象和交易主體不同；對目的企業要求不同；履行的法律程序不同；并購后整合難度不同；適用法律不同。1〕股權并購首先適用?公?和?法?然后適用?合同法?和?民法通那么?；2〕而資產并購主要適用?合同法?和?民法通那么?只在決策程序上適用?公?。提示：股權并購和資產并購同樣可以減少上競爭對手改變競爭態勢因此都要受?反壟斷法?的約束。三〕企業并購的分類 企業并購按交易企業之間關系可分為三種類型：并購、縱向并購和混合并購。二、上并購一)應提交上并購重組會審核的范圍P〕 (1)上資產的總額和購置資產的總額占其最近一個會計年度經審計的合并財務會計末資產總額的比例均到達70％以上。 (2)上全部經營性資產同時購置其他資產。 (3)上申請發行股份購置資產。提示：上重大資產重組不存在以上情況但需要主動向中國證監會并購重組會申請審核的：(1)上購置的資產為符合規定的“完好經營實體〞且業績需要模擬計算的。(2)上對證監會有關職能部門提出的反響表示異議的。解釋：構成完好經營實體的條件是：(1)經營業務和經營資產、完好且在最近兩年未發生重大變化。(2)在進入上前已在同一實際控制人下持續經營兩年以上。(3)在進入上前實行核算；或雖未核算但與其經營業務相關的收入、費用在會計核算上可以明晰劃分。(4)上與該經營實體的主要高級理人員簽訂聘用合同或采取其他方式就該經營實體在交易完成后的持續經營和理作出恰當安排。二〕上并購活動有關比例的計算P90〕 購置資產為股權的①資產總額。應以被企業的資產總額與該項所占股權比例的乘積和成交金額二者之中數額較高者為準。②營業收人。以被企業的營業收入與該項所占股權比例的乘積為準；購置股權導致上對被企業控股的其營業收入以被企業的營業收入為準。③資產凈額。以被企業的資產凈額與該項所占股權比例的乘積和成交金額二者中數額較高者為準。資產為股權的①資產總額、營業收入、資產凈額分別以被企業的資產總額、營業收入、資產凈額與該項所占股權比例的乘積為準。②股權導致上喪失被企業控股權的其資產總額、營業收入、資產凈額以被企業的相關數額為準。購置資產為非股權資產的①資產總額以該資產的賬面值和成交金額二者中較高者為準。②資產凈額以相關資產與負債的賬面差額和成交金額二者中較高者為準。資產為非股權資產的。其資產總額、資產凈額、分別以該資產的賬面值、相關資產與負債賬面值的差額為準。上同時購置和資產的應分別計算購置和資產的比例并以二者中較高者為準。上在12個月內連續對同一資產或相關資產進展購置、的以累計數分別計算相應數額但已報證監會核準的資產交易行為無須納入計算范圍。三、外國者并購境內企業 一)外國者并購境內企業的形式P91〕股權并購(1)外國者購置境內非外商股東的股權使該境內變更設立為外商企業；(2)外國者認購境內非外商增資使該境內變更設立為外商企業。 資產并購(1)外國者設立外商企業并通過該企業協議購置境內企業資產并且運營該資產；(2)外國者協議購置境內企業資產并以該資產設立外商企業運營該資產。提示：外國者并購境內企業不得造成過度集中、排除或限制競爭；不得擾亂社會經濟秩序和損害公共利益；不得導致國有資產流失。二〕外國者并購境內企業的審批外國者并購境內企業的審批為或級商務主部門。外國者并購境內企業并獲得實際控制權涉及重點行業、存在影響或可能影響經濟平安因素或導致擁有或中華老字的境內企業實際控制權轉移的當事人應就此向申報。(四)外國者并購境內企業的有關規定外國者在并購后設立的外商企業注冊資本中其出資比例高于25％的該企業享受外商企業待遇；低于25％的除法律和行政法規另有規定外不享受外商企業待遇審批在其批準證書上加注“外資比例低于25％〞字樣。外國者股權并購的并購后所設外商企業承繼被并購境內的債權債務。外國者資產并購的資產的境內企業承擔其原有的債權債務。 (五)外國者并購境內企業價款的支付P94〕外國者并購境內企業設立外商企業外國者應自外商企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東、或資產的境內企業支付全部對價。特殊情況需要延長者經審批批準后應自營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60％以上1年內付清全部對價并按實際繳付比例分配收益。外國者認購境內增資有限責任和發起設立的境內股份的股東應在申請外商企業營業執照時繳付不低于20％的新增注冊資本其余局部的出資時間應符合有關法律規定。外國者并購境內企業設立外商企業其出資比例低于企業注冊資本25％的者以現金出資的應自外商企業營業執照頒發之日起3個月內繳清；者以實物、工業產權等出資的應自營業執照頒發之日起6個月內繳清。例題1：外國甲收購境內乙局部資產并以該資產作為出資與境內丙于2000年3月1日成立了一家中外合資經營企業。甲收購乙局部資產的價款為120萬美元。甲向乙支付價款的以下方式中不符合規定的有　〕。A、甲于2000年5月30日向乙一次支付120萬美元B、甲于2000年5月30日向乙支付60萬美元2001年2月28日支付60萬美元C、甲于2001年2月28日向乙一次支付120萬美元D、甲于2000年8月30日向乙支付80萬美元2001年8月30日支付40萬美元答案：BCD解析：此題考核點是外商企業的出資限。對通過收購國內企業資產或股權設立外商企業的外國者應自外商企業營業執照頒發之日起3個月內支付全部購置金。對特殊情況需延長支付者經審批批準后應自營業執照頒發之日起6個月內支付購置總金額的60以上在1年內付清全部購置金。此題中只有A選項符合規定。例題2：某外國者并購我國境內企業設立外商企業并購后外資比例占企業注冊資本的19。以下中正確的有　〕。A、假設外國者以現金出資應自外商企業營業執照頒發之日起3個月內繳清B、假設外國者以實物出資應自外商企業營業執照頒發之日起6個月內繳清C、除法律、行政法規另有規定的以外該并購完成后的企業不享受外商企業待遇D、除法律、行政法規另有規定的以外該并購無須履行審批程序答案：ABC解析：此題考核點是外國者并購境內企業。根據外商企業法律制度的相關規定外國者并購境內企業設立外商企業假設外國者出資比例低于企業注冊資本的25的者以現金出資的應自外商企業營業執照頒發之日起3個月內繳清；者以實物、工業產權等出資的應自外商企業營業執照頒發之日起6個月內繳清因此選項A和選項B是正確的；外國者的比例一般不低于外商企業注冊資本的25假設低于的除立法、行政法規另有規定的以外不享有外商企業待遇因此選項C的正確；不外資比例是否低于25設立外商企業均需要履行相應的審批程序審批為或級商務主部門因此選項D的錯誤。四、企業并購的反壟斷審查P95〕 根據我國?反壟斷法?的規定經營者合并、經營者通過獲得股權或資產的方式獲得對其他經營者的控制權等均屬于“經營者集中〞受反壟斷法調整。10經營者集中到達以下之一的應事先向商務主部門申報未申報的不得施行集中。1〕參與集中的所有經營者上一會計年度在全球范圍內的營業額合計超過100億元人民幣并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內的營業額均超過4億元人民幣。2〕參與集中的所有經營者上一會計年度在中國境內的營業額合計超過20億元人民幣并且其中至少兩個經營者上一會計年度在中國境內營業額均超過4億元人民幣。提示：雖未到達上述申報但按照規定程序搜集的和證據說明該經營者集中具有或可能具有排除、限制競爭效果的商務主部門應依法進展調查。經營者集中有以下情形之一的無該集中是否到達申報都可以不向反壟斷執法機構進展反壟斷審查申報： 1〕參與集中的一個經營者擁有其他每個經營者50％以上有表決權的股份或資產的；2〕參與集中的每個經營者50％以上有表決權的股份或資產被同一個未參與集中的經營者擁有。第七節、企業重組上法律實務一、企業發行股票并上的條件(一)發行人主體資格應符合要求P96〕發行人應當是依法設立且合法存續的股份。持續經營時間應當在3年以上。1〕有限責任按原賬面凈資產值折股整體變更為股份的持續經營時間可以從有限責任成立之日起計算。2〕經批準可以不受上述時間的限制。發行人的注冊資本已足額繳納發起人或者股東用做出資的資產的財產權轉移手續已完畢發行人的主要資產不存在重大權屬糾紛。發行人的消費經營符合法律、行政法規和章程的規定符合產業政策。 發行人最近3年內主營業務和董事、高級理人員沒有發生重大變化實際控制人沒有發生變更。 發行人的股權明晰控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛。 二〕發行人人員P96〕發行人的總經理、副總經理、財務負責人和秘書等高級理人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除“董事、監事〞以外的其他職務沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪；發行人的財務人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職。08例題：紅光擬發行股票并上前衛、遠航、中誠三家與紅光同屬—個控股股東以下表述中符合上發行人“人員〞條件的是　〕。A、紅光總經理張某是前衛的董事B、紅光副總經理王某是前衛的財務總監C、紅光財務負責人李某是遠航的副總經理D、紅光秘書趙某是中誠的副總經理答案：A(三)發行人運行P97〕發行人的董事、監事和高級理人員符合法律、行政法規和規章規定的任職資格并且沒有以下情形： ①被中國證監會采取禁人措施尚在禁入的； ②最近36個月內受到中國證監會行政處分或者最近12個月內受到交易所公開譴責； ③因犯罪被立案偵查或者違規被中國證監會立案調查尚未有明確結。例題：某股份擬公開發行股票并上。根據法律制度的有關規定以下各項中符合公開發行股票并上的條件的有 〕。A、上一年度實際控制人發生變更B、的副總經理在控股股東中擔任監事C、的副總經理在控股股東中擔任副總經理D、的副總經理上一年度受到中國證監會行政處分答案：B發行人不得有以下情形： ①最近36個月內未經法定核準擅自公開或者變相公開發行過；或者有關行為雖然發生在36個月前但目前仍處于持續狀態。 ②最近36個月內違犯工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規受到行政處分且情節嚴重。 ③最近36個月內曾向中國證監會提出發行申請但報送的發行申請有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；或者不符合發行條件以欺騙手段騙取發行核準；或者以不正當手段干擾中國證監會及其發行審核會審核工作；或者偽造、變造發行人或其董事、監事、高級理人員的簽字、蓋章。 ④報送的發行申請有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。 ⑤犯罪被立案偵查尚未有明確結。 (四)發行人財務會計制度健全財務狀況良好P98〕發行人符合以下條件：07 ①最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元凈利潤以扣除非經常性損益前后較低者為計算根據；②最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業收入累計超過人民幣3億元；③發行前股本總額不少于人民幣3000萬元；④最近一末無形資產(扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等后)占凈資產的比例不高于20％；⑤最近一末不存在未彌補虧損。例題：根據?法?的規定股份申請股票上股本總額應不少于人民幣 〕。A、1000萬元 B、2000萬元 C、3000萬元 D、5000萬元答案：C.發行人不存在以下影響持續盈利才能的情形： ①發行人的經營形式、或效勞的品種構造已經或者將發生重大變化并對發行人的持續盈利才能構成重大不利影響； ②發行人的行業地位或發行人所處行業的經營環境已經或者將發生重大變化并對發行人的持續盈利才能構成重大不利影響； ③發行人最近1個會計年度的營業收入或凈利潤對關聯方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴； ④發行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的收益；⑤發行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的獲得或者使用存在重大不利變化的風險；例題：某股份擬公開發行股票并上。根據法律制度的有關規定以下各項中符合公開發行股票并上的條件的有 〕。A、發行股票前股本總額為人民幣6 000萬元B、上一年度嚴重違犯環境保護理法規受到罰款的行政處分C、最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計為人民幣4 000萬元D、最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的收益答案：AC解析：根據規定發行人首次公開發行股票并上的發行前股本總額不少于人民幣3000萬元因此選項A是正確的；最近36個月內發行人沒有違犯工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規受到行政處分且情節嚴重的情況因此選項B不選；最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元因此選項C是正確的；發行人不存在最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表以外的收益的情況因此選項D不選。 (五)發行人募集資金運用符合規定募集資金原那么上應當用于主營業務。除金融類企業外募集資金使用工程不得為持有交易性金融資產和可供的金融資產、借予別人、委托理財等財務性不得直接或者間接于以買賣有價為主要業務的。六〕在創業板上的財務指標要求重點〕P99〕發行人應當是依法設立且持續經營時間應當在3年以上的股份。有限責任按原賬面凈資產值折股整體變更為股份的持續經營時間可以從有限責任成立之日起計算。最近2年連續盈利最近2年凈利潤累計不少于1000萬元且持續增長；或者最近1年盈利且凈利潤不少于500萬元最近1年營業收入不少于5000萬元最近2年營業收入增長率均不低于30。最近一末凈資產不少于2000萬元且不存在未彌補虧損。發行后股本總額不少于3000萬元。