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【正文】 。 三、公司設(shè)立的原則 公司設(shè)立大體經(jīng)歷了自由設(shè)立主義、特許主義、核準(zhǔn)主義、準(zhǔn)則主義及嚴(yán)格準(zhǔn)則主義等幾個(gè)不同的立法階段。 (一) 自由設(shè)立主義自由設(shè)立主義，也稱放任主義，即公司的設(shè)立完全聽?wèi){當(dāng)事人的自由，國家不加任何干預(yù)或限制。 (二) 特許主義特許主義是指公司的設(shè)立需要王室或議會(huì)通過頒發(fā)專門的法令予以特別許可。 (三) 核準(zhǔn)主義 核準(zhǔn)主義，也稱許可主義或?qū)徟髁x，指公司設(shè)立除具備法定之一般要件外，還須經(jīng)政府行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行審查批準(zhǔn)。 (四) 準(zhǔn)則主義準(zhǔn)則主義，又稱登記主義，它經(jīng)歷了由單純準(zhǔn)則主義到嚴(yán)格準(zhǔn)則主義兩個(gè)階段。單純準(zhǔn)則主義，指由法律規(guī)定成立公司的條件，如果發(fā)起人認(rèn)為公司具備法律規(guī)定的條件，就可直接向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)，無須經(jīng)過主管機(jī)關(guān)審批。嚴(yán)格準(zhǔn)則主義，指在公司設(shè)立時(shí)，除了具備法律規(guī)定的要件外，還在法律中規(guī)定了嚴(yán)格的限制性條款，設(shè)立公司雖無須經(jīng)過行政主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，但要符合法律規(guī)定的限制性條款，否則即應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任的公司設(shè)立原則。我國公司法中全面奉行公司設(shè)立準(zhǔn)則主義，是公司設(shè)立制度的一大進(jìn)步。 四、公司設(shè)立的效力 公司設(shè)立的效力，是指公司設(shè)立活動(dòng)所產(chǎn)生的法律后果。 (一) 設(shè)立中的公司的地位設(shè)立中的公司在設(shè)立范圍內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)不附條件地由成立后的公司承擔(dān)；設(shè)立范圍以外的以設(shè)立中的公司的名義進(jìn)行的民事活動(dòng)，則屬于無效的民事行為，原則上由發(fā)起人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，不應(yīng)由成立后的公司承擔(dān)。 (二) 發(fā)起人的責(zé)任 發(fā)起人是公司設(shè)立行為的具體實(shí)施者。，發(fā)起人的責(zé)任。①資本充實(shí)責(zé)任。②損害賠償責(zé)任。，發(fā)起人的責(zé)任。①對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。②對(duì)已收股款負(fù)返還的連帶責(zé)任。 (三) 公司設(shè)立無效和設(shè)立撤銷即使公司已登記成立，如果發(fā)現(xiàn)公司設(shè)立行為違反強(qiáng)制性規(guī)定或存在民法上所規(guī)定的可撤銷或無效條件，利害關(guān)系人可以向法院提起宣告設(shè)立無效或設(shè)立撤銷之訴。請(qǐng)求宣告設(shè)立無效或撤銷的訴訟只能在公司成立后一定期間內(nèi)提出。設(shè)立無效判決和設(shè)立撤銷判決的效力可及于第三人，但無溯及力，不影響判決確定前公司、股東及第三人間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。 第二節(jié) 公司設(shè)立的方式 一、發(fā)起設(shè)立 發(fā)起設(shè)立，亦稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立，是指公司的資本由發(fā)起人全部認(rèn)購，不向發(fā)起人之外的任何人募集而設(shè)立公司的方式。 二、募集設(shè)立 募集設(shè)立是指發(fā)起人僅認(rèn)購公司一定比例的股份，其余部分向外公開募集而設(shè)立公司的方式。只有股份有限公司能采取募集設(shè)立方式設(shè)立公司。 第三節(jié) 公司設(shè)立的條件 一、組織要件 組織要件，包括公司的名稱、種類、公司章程、組織機(jī)構(gòu)、法定最低資本以及經(jīng)營場(chǎng)所等。設(shè)立公司必須確定公司的名稱，制定公司章程，建立符合法律要求的組織機(jī)構(gòu)，出資或股本要達(dá)到法定資本的最低限額，固定的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所。 二、發(fā)起人的要件發(fā)起人，亦稱創(chuàng)辦人，是指訂立公司發(fā)起協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，向公司出資或認(rèn)購股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的人。 (一) 發(fā)起人的人數(shù)限制 除設(shè)立一人有限公司外，公司的發(fā)起人必須是2人以上。股份有限公司發(fā)起人的人數(shù)要求更高。 (二) 發(fā)起人的資格限制 。三、物的要件物的要件，是指作為資合公司的有限責(zé)任公司和股份有限公司所應(yīng)具備的必要的物質(zhì)條件，其中最主要的是資本條件。 四、行為要件 行為要件，是指公司發(fā)起人必須完成規(guī)定的設(shè)立行為，且設(shè)立行為須符合法律規(guī)定，否則公司不能成立。 第四節(jié) 公司設(shè)立的程序一、有限責(zé)任公司的設(shè)立程序 (一) 簽訂發(fā)起人協(xié)議 (二) 訂立公司章程 (三) 報(bào)經(jīng)主管部門審批 (四) 繳納出資 (五) 確立機(jī)關(guān) (六) 申請(qǐng)登記 二、股份有限公司的設(shè)立程序(一) 發(fā)起設(shè)立的程序 包括發(fā)起人簽訂發(fā)起協(xié)議、制訂公司章程、辦理審批手續(xù)、發(fā)起人認(rèn)繳股款、選舉公司機(jī)關(guān)成員、申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 (二) 募集設(shè)立的程序。 。 。 (三) 國有企業(yè)改組為公司的一般程序 。 。 第五節(jié) 公司章程 一、概述公司章程，是指公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)的基本規(guī)則的書面文件，是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示。 。、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件。 二、公司章程的制定 無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司以及兩合公司的章程，均應(yīng)在設(shè)立階段由公司最初的全體股東共同制訂。三、公司章程的記載事項(xiàng) (一) 絕對(duì)必要記載事項(xiàng) 絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是指章程中必須予以記載的、不可缺少的事項(xiàng)，公司章程缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，就會(huì)導(dǎo)致整個(gè)章程的無效。 (二) 相對(duì)必要記載事項(xiàng)相對(duì)必要記載事項(xiàng)是指法律列舉規(guī)定的一些事項(xiàng)，可以聽?wèi){章程制定人自主決定是否載入章程。 (三) 任意記載事項(xiàng)任意記載事項(xiàng)是指法律并不列舉，只要不違反法律的強(qiáng)行規(guī)定、公共秩序和善良風(fēng)俗，章程制訂人便可根據(jù)實(shí)際需要載入章程的事項(xiàng)。四、公司章程的變更 章程一經(jīng)生效，不得隨意加以變更。如因內(nèi)、外部情況變化確需加以修改的，須遵守法定程序，變更不得違反法律和社會(huì)公共利益。 第六節(jié) 公司的名稱和住所 一、公司的名稱 (一) 概述 公司的名稱，是指公司在生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中用以相互區(qū)別的固定稱謂，是公司人格特定化的標(biāo)志，它是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)之一。 (二) 公司名稱權(quán)的性質(zhì) 公司名稱權(quán)，是指公司對(duì)自己的名稱依法享有的權(quán)利，它具有以下特征： 。 。 。 (三) 公司名稱的選定，即選定的公司名稱必須與經(jīng)營者的名稱或與營業(yè)內(nèi)容相一致，否則禁止使用，法國、瑞士、拉美諸國均采用此制。，即公司選用何種商號(hào)，法律原則上不加限制，由當(dāng)事人自由選擇，英國、美國、日本等均采用此制。 ，即一個(gè)公司原則上只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱，公司設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)的名稱以附加文字表示。 (四) 公司名稱的核準(zhǔn)與登記 取得商號(hào)的途徑有如下幾種：①因使用而自然取得，不需要注冊(cè)。②需要注冊(cè)。(五) 公司名稱的轉(zhuǎn)讓 現(xiàn)代商法大都規(guī)定商號(hào)不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，即公司名稱的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)伴隨該名稱所代表的公司本身的全部或部分轉(zhuǎn)讓。 二、公司的住所 公司住所是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，也是公司注冊(cè)登記的事項(xiàng)之一。 第四章 公司的人格與能力 第一節(jié) 公司的人格獨(dú)立與人格否認(rèn)一、公司人格的獨(dú)立公司作為最典型的法人具有獨(dú)立的人格，一方面體現(xiàn)在它能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任；另一方面則表現(xiàn)在公司必須獨(dú)立于股東之外。 二、公司人格的否認(rèn)公司人格的否認(rèn)有兩層含義：國家對(duì)公司人格的徹底剝奪，即對(duì)公司法人人格的取締；指在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨(dú)立法人人格，使股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。第二節(jié) 公司的權(quán)利能力與行為能力 一、公司的權(quán)利能力 (一) 公司權(quán)利能力因性質(zhì)受到限制(二) 公司權(quán)利能力因法律規(guī)定受到限制 。 。 。 ，解散后的公司只能在清算范圍內(nèi)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。 (三) 公司權(quán)利能力因目的受到限制 二、公司的行為能力 公司的行為能力，是指公司以自己的意思或行為獨(dú)立地取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的資格。 三、公司的侵權(quán)行為能力 公司侵權(quán)行為能力須具備下述幾個(gè)要件： 。 。 ，即必須具備一般侵權(quán)行為的要件。 第五章 公司的資本制度 第一節(jié) 公司資本制度概述 一、公司資本的概念及意義 公司資本指在公司成立時(shí)由章程所確定的由股東出資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)總額。 二、公司資本的原則 大陸法系國家的公司法普遍確認(rèn)了公司資本的三項(xiàng)基本原則，即資本確定原則、資本維持原則和資本不變?cè)瓌t，并稱之為“資本三原則”。 (一) 資本確定原則 資本確定原則，是指公司在設(shè)立時(shí)必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足。 (二) 資本維持原則 資本維持原則又稱資本充實(shí)原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。 (三) 資本不變?cè)瓌t 資本不變?cè)瓌t，是指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增加或減少資本，必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。 三、公司的最低資本額 四、公司資本制度的類型 西方國家公司法已經(jīng)形成了相對(duì)獨(dú)立的三種公司資本制度，即法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。 法定資本制，又稱確定資本制，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司即不能成立。 授權(quán)資本制，是指在公司設(shè)立時(shí)，資本總額雖亦應(yīng)記載于章程，但并不要求發(fā)起人全部認(rèn)足，只認(rèn)定并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立；未認(rèn)定部分，授權(quán)董事會(huì)根據(jù)需要，隨時(shí)發(fā)行新股募集之。 折衷資本制又稱認(rèn)可資本制，是介于法定資本制和授權(quán)資本制之間的一種新公司資本制度，是兩種制度的有機(jī)結(jié)合。 第二節(jié) 公司資本的構(gòu)成 一、現(xiàn)金 現(xiàn)金或貨幣是資本最基本的構(gòu)成。大多數(shù)國家公司法對(duì)現(xiàn)金應(yīng)占公司資本的比例都作出明確規(guī)定。股東對(duì)公司的現(xiàn)金出資是公司注冊(cè)資本的組成部分，必須實(shí)際履行、如實(shí)繳納，不得撤回。 二、實(shí)物 實(shí)物，也叫有形資產(chǎn)，主要包括建筑物、廠房和機(jī)器設(shè)備等。 三、無形財(cái)產(chǎn) 無形財(cái)產(chǎn)亦稱無形資產(chǎn)，包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)、商譽(yù)等。 專利權(quán)是指按專利法的規(guī)定，由國家專利機(jī)關(guān)授予發(fā)明人、設(shè)計(jì)人或其所屬單位在一定期限內(nèi)對(duì)某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)。 商標(biāo)權(quán)是指企業(yè)、事業(yè)單位或個(gè)體工商業(yè)者對(duì)于依照法定程序，經(jīng)由商標(biāo)局核準(zhǔn)的注冊(cè)商標(biāo)所享有的商標(biāo)專用權(quán)。 專有技術(shù)又稱技術(shù)秘密，是指生產(chǎn)所必需的、不享有專利保護(hù)的秘密技術(shù)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)。 土地使用權(quán)是指非土地所有人依法對(duì)土地加以利用和取得收益的權(quán)利。 商譽(yù)是某行業(yè)擁有的一種優(yōu)良品質(zhì)，源于該企業(yè)的名譽(yù)，與顧客以及使與顧客的聯(lián)系得以保持的環(huán)境有關(guān)。 第三節(jié) 股東的出資 一、股東的出資方式 (一) 有限責(zé)任公司股東的出資方式 。 。 。 (二) 股份有限公司股東的出資方式 資本分為股份，股份集為資本。 二、股東出資的繳納 出資是股東最基本的義務(wù)，任何公司的股東都必須履行出資義務(wù)。 三、違反出資義務(wù)的民事責(zé)任 (一) 有限責(zé)任公司股東違反出資義務(wù)的責(zé)任 。 。 (二) 股份有限公司發(fā)起人的責(zé)任 ，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任； ，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任； ，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任； ，發(fā)起人不按照公司章程的規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任； ，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)