行政法學筆記[001](已修改)

　

【正文】 行政法學第一章 行政法概述一、 法 、法律與法學（一）法、法律與法學的概念法是由國家制定或認可并由國家強制力保證其實施的反映統治階級意志的規范體系法律是國家權力機關制定的法的表現形式。法學是研究法律這一社會現象發生發展變化及消亡規律的學說。（二）法、法律與法學的關系：法學究研法、法表現法律（三）法學學科體系：法學基礎理論，比較法學總論：中國法律制度史 ，外國法律制度史，中國法律思想史，外國法律思想史。：中國應用法學，國際應用法學：法律社會學，犯罪心理學司法精神病學二 、法在社會中的作用及法律觀1法在社會中的調節作用 2在物質世界的調節作用 3在人文社會的調節作用三、 行政法的含義（一）行政的概念：在我國古籍中，行政一詞通常是指行使國家政權。 一種把行政看成與國家沒有專門、特定聯系的管理，即一般的社會管理。 另一種解釋把行政看成是國家的一種專有活動，認為只有國家的活動才是行政，一般社會組織和個人的活動——哪怕是管理活動——不屬行政。關于行政是國家哪些活動的問題上，有三種不同的觀點。①“廣義的行政”，認為國家的一切活動和作用都是行政，“目的實現說”便屬此例。 ②“狹義的行政”。一部分是國家意志的制定和表達，另一部分是國家意志的執行和推行，行政便是后一部分的國家活動。③“最狹義的行政”。它認為國家的活動可以分為三部分，即立法活動、司法活動和行政活動，行政是除立法活動、司法活動之外的一切國家活動，即行政活動。行政就是國家行政主體依法對國家和社會事務進行組織和管理的活動。換句話說，行政是國家行政主體實施國家行政權的行為。因此行政法上的行政應包括以下含義：（1）行政的主體主要是各級國家行政機關(主體)（2）政府行政管理活動的發生依據是依法享有的行政權(依據)（3）政府管理活動必須依法進行（4）行政并不是行政主體的所有活動。它限于指行政主體對國家和社會事務進行管理的(涉及）活動，行政主體的非管理活動（如借用、租賃、買賣等）不屬于行政。 (二）行政的特征。 。 。 。（三）行政法的概念:我國指調整行政關系的規范和控制行政權的法律規范系統。（四）行政法的調整對象:是行政主體在行使行政職權過程中與行政相對人發生的各種關系。：是行政法制監督主體在對行政主體國家公務員和其他行政執法主體進行監督時發生的各種關系。行政法制監督主體是指根據憲法和法律法規的授權對行政職權行使者及其所實施的行政行為進行法制監督的國家機關。 四 、行政法律關系（一）行政法律關系概念行政法律關系是指為行政法所調整和規定的具有行政法上權利與義務內容的社會關系。（二）行政法律關系特征（1）主體的恒定性與不可轉化性（2）主體資格的受限制性（3）主體地位的不對性：（1）內容的法定性 （2）內容處分上的有限性（3）糾紛處理的特殊性，表現為糾紛處理的不可調解性（三）行政法律關系的構成： ：物、行為、精神財富 五、行政法的法源（一）行政法的一般法源 （二）我國行政法的法源 六 、行政法的特征（一）形式上的特征 。（二）內容上的特征：，內容豐富。七、行政法的內容1行政法基本理論2行政組織法：行政機關組織法、公務員法、行政編制法　3行政行為法：行政創制性行為、行政指導性行為、行政服務性行為、行政控制性行為4行政救濟法：行政復議、行政訴訟、行政賠償第二章 行政法基本原則一、行政法基本原則概述 （一）行政法基本原則概念指貫穿在一國行政法中指導與統帥具體行政法律規范，并由它們所體現的基本精神，是要求所有行政主體在國家行政管理中必須遵守的基本行為準則。（二）國外行政法基本原則的現狀1．英國 ：越權無效 ，自然公正 2．美國：“聯邦主義”、“分權主義”、 “法治主義” 3．法國： “行政法治” 4．德國：合法性原則、比例原則5．日本：“法治行政” （1）法律保留 （2）法律優先 （3）司法救濟二、我國行政法基本原則（一）行政合法原則行政合法的前提很多,首要的是所依之法必須是良法。良法應具備以下條件：（1）合憲性；（2）法律之間在縱向上銜接，在橫向上左右和諧，共同構成一個完整的法律體系,法律之間不存在沖突。——現代憲政所包含的民主、法治和人權原則與理念（1）作為依法行政度前提的民主 ①根據近代以來的民主理念，人民是國家的主人，國家的主權屬于抽象的人民全體：但是，人民作為一個抽象的主體，又必須通過憲法和法律將管理國家事務的權力授予具體的國家機關和官員。 ②行政權的行使必須尊重民意，保障行政權的運行過程中的公眾參與。③行政權的行使必須接受公眾的監督。（2）作為依法行政機制保障的法治 法治意味著嚴格依照法律治理國家的政治主張、制度體系和運行狀態，它在功能上表現為對專制權力的決然否定和對民主政治的完善與維護，在價值取向上，意味對正義的追求和對平等自由權力的保護。憲政是法治的基本標志，法治是憲政的必然結果。 法治原則的核心是行政權要受法律的控制，因為行政權是國家權力中最活躍的權力，是最需自由空間又最易膨脹，最需要控制但又最難以控制的權力。（3）作為依法行政價值追求的人權 人權是指人作為人應該享有的權利，是人在社會中應享有的政治經濟和文化等各項自由平等權利的總稱。人權具有三種形態：應有人權法定人權 和實有人權 。應有人權構成公民基本權利的基礎和源泉，公民基本權利是由應有人權所衍生的法定人權。實有人權是公民在社會生活中實際享有權利的狀況。憲法是應有人權向法定人權轉化的關鍵，憲政是法定人權向實有人權轉化的關鍵。3．行政合法原則的內容（1）行政主體的行政職權由法設定與依法授予。（2）行政主體實施行政行為必須依照和遵守行政法律規范。（3）行政主體的行政行為違法無效。（4）行政主體必須對違法的行政行為承擔相應的法律責任。 （5）行政主體的一切行政行為（法律另有規定的除外）必須接受人大、行政和司法監督。4．依法行政與中國人文基礎——中國人文基礎與依法行政理念的沖突（1）儒家思想的影響（2）中國人的性格特征（3）中國的文化基礎（4）封建宗法思想影響（二）行政合理性原則1．行政合理性原則的確立 行政合理性原則（the Principle of Reasonableness）是與行政合法性原則相并列的一項基本原則，而且又是對行政合法性原則的補充。它要求行政主體的行政行為不僅是合法，而且同時要合理。違反合法性原則將導致行政違法，違反合理性原則便將導致行政不當。 2．行政合理性原則的內容（1）正當性。即行政主體作出行政行為，在主觀上必須出于正當的動機，在客觀上必須符合正當的目的。（2）平衡性。即行政主體在選擇作出某種行政行為時，必須注意權利與義務、個人所受損害與社會所獲利益、個人利益與國家集體利益之間的平衡。（3）情理性。即行政主體作出行政行為，必須符合客觀規律，合乎情理。不能要求行政相對人承擔其無法履行或違背情理的義務。 （三）信賴保護原則 :是指行政機關應當確保管理活動的明確性，穩定性和連貫性，從而樹立和保護行政相對人對行政機關及其管理活動的真誠信賴原則，又稱為保護合法信賴原則（1）是法治國家的必然要求 （2）是法律安定性原則的必然結論（3）是基本權利保護原則的要求 （4）是行政行為的效力和行政自我約束性的要求(1)行政機關之間應當相互信任和忠誠(2)除非法律有明文規定，行政機關不得撤銷或廢止已經生效的具體行政行為。(3)撤銷具體行政行為后，要補償受損害人的損失。(4)行政機關不得制定對公民產生不利影響的具有溯及力的法律規范。(5)行政機關應當確保事實行為的真實性，接受行政慣例的約束。 （四）比例原則:是指在采取行政行政機關在采取行政行為時，應當全面權衡有關的公共利益和個人利益，采取對公民權益造成限制或損害最小的行政行為并使行政行為造成損害的損害與追求的行政目的相適應。: （1）行政行為應當具有適合性 （2）具有必要性 （3）合乎比例第三章 行政法主體概述一、行政法主體概述（一）行政主體概念和特征： 在我國，行政主體不是法律概念，而是法學概念，系指依法擁有獨立的行政職權，能代表國家，以自己的名義行使行政職權以及獨立參加行政訴訟，并能獨立承受行政行為效果與行政訴訟效果的組織。 ：（1）行政主體是一種組織，而不是個人。 （2）行政主體依法擁有獨立的行政職權。 （3）行政主體能以自己的名義行使行政職權和參加行政訴訟。 （4）行政主體能獨立地承受行政行為所引起的法律效果和行政訴訟的效果。 （二）行政主體與行政法主體 行政法主體系指受行政法調整和支配的有關組織和個人。 從靜態看，行政法主體包括：（1）國家行政組織；（2）國家其它組織；（3）企事業單位和社會團體；（4）中華人民共和國公民；（5）在中國境內的外國組織和外國人（包括無國籍人）。 從動態看，行政法主體由兩部分組成，即處于管理一方的行政主體和被管理一方的行政相對人。因此，行政主體是行政法主體的一部分，而不是全部。行政主體必定是行政法主體，但行政法主體未必是行政主體。行政主體僅限組織，不含個人，而行政法主體包括了一定的個人。（三）行政主體與行政組織行政學上：一級人民政府（如：國務院、省、市、縣、鄉鎮人民政府等）稱“行政機關”；不屬一級人民政府的部門機構（如：政府所屬的部、委、廳、局、處、室等）稱“行政機構”；行政機關與行政機構合稱為“行政組織”。鑒此，行政主體與行政組織之間的關系完全可以適用它與行政機關之間的關系。二、行政機關概述（一）行政機關的涵義：指依憲法或組織法的規定而設置的行使國家行政職能的國家機關（二）行政機關的特征：1國家依法設立 2代表國家行使行政權力 3以自己的名義承擔法律責任 4國家機關 （三）我國行政機關的組織體系：中央、地方（職能部門，直屬機構，辦事機構）（一般地方行政機關，民族自治地方行政機關，特別行政區的行政機關）（1）一般地方行政機關（各級人民政府，派出機關）（2）民族自治地方行政機關（自治區自治州自治縣民族鄉）（3）特別行政區的行政機關第四章　　依授權和依委托行使行政職能的組織一、法律法規授權的組織（一）行政機構國家行政機關因行政管理需要而設立具體處理和承辦各項行政事務的內部和臨時組織。行政機關的某些內部機構在得到法律法規授權的情況下可以成為行政主體。是指政府職能部門根據工作的需要而在一定的區域設置的，代表該職能部門管理某項行政事務的派出工作機構。是指國家行政機關設立的協助其處理某項臨時行政性行政工作的組織（二）企業單位　　是從事生產經營活動，以盈利為目的的單位。一般而言，企業在民事法律關系中以法人身份出現，在行政法律關系中也只能以相對人的身份出現。但在特定情況下，由于法律法規的授權企業單位在行政法律關系中也會成為可以行使某項行政職權的行政主體。在行政法規范授權的情況下可以成為授權的行政主體。包括各類商業銀行、保險公司。 。又稱行政性公司。（三）事業單位 　　是從事某種專業性活動，但不營利為目的，其經費實行預算撥款的單位。如學位條例第八條規定：學士學位，由國務院授權的高等學校授予等 。 如計量檢定機構，衛生防疫機構，食品衛生檢驗單位（四）社會團體 　　社會團體是社會成員本著自愿的原則，依團體章程而依法組織的集合體。主要包括：人民群眾團體、社會公益團體、文藝工作團體、宗教團體。 （五）其它組織 群眾性自治組織等。二、行政機關委托的組織（一）行政機關委托的組織概念行政機關委托的組織是指受行政機關的委托行使一定行政職能的非國家機關組織。（二）行政機關委托的組織的特征――來源于行政機關的權限、權力的委托――不具有行政主體資格 ――非行政機關。（三）行政委托的有效條件 （四）行政委托與行政授權的區別1．行政權力的運行不同 2．行為性質不同 3．行為的名義和效果歸屬不同4. 所創設的主體不同 5.　行政訴訟的地位不同 6.　條件和程序不同第五章　　公務員一、公務員概述（一）概念：是指依法履行公職，納入國家編制，由國家財政負擔工資福利的工作人員。 （二）公務員的分類：，是指兩官分途，即將公務員劃分為政務類和事務類。：（1）因職位的性質特點和管理的需要，分為綜合管理類專業類和行政執法類公務員。（2）因產生任免方式及管理主體的不同，分為領導類和非領導類公務員。（三）我國公務員制度的歷史沿革二、公務員的范圍（一）國外公務員范圍的概況：。公務員僅指國家系統中非選舉產生和非政治任命的公務員，即常務次官以下通過公開考試擇優錄用并實行常任制的政府工作人員 也稱事務類公務員或常任公務員。這種劃分以英國為代表。印度、巴基斯坦、緬甸、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞也是。即行政機關的所有工作人員，美國、菲律賓、泰國、韓國等。把受雇于國家從事公共服務的人員即從中央到地方行政機關的公職人員，各級立法機關審判機關 檢查機關國有單位所有正式的工作人員。法國、日本、尼日利亞等。（二）我國公務員范圍的界定： 三、公務員的職位分類（一）職位分類的標準：實行職位分類的國家，基本上按職位的特點性質與管理需要劃分。（二）我國公務員職位類別的劃分： （三）職務序列職務序列是依據責任大小、工作難易程度、任制資格條件的不同所區別的從低到高的職務層次，形成機關的層級結構。　　公務員領導職務序列是各類公務員的共有職務序列。四、公職關系的產生